Sygn. akt UZP/ZO/0-978/07 WYROK Zespołu Arbitrów z dnia 13 sierpnia 2007 r. Zespół Arbitrów w składzie: Przewodniczący Zespołu Arbitrów Barbara Bettman arbitrzy: Andrzej Ludomir Warwas Urszula Lidia Grzyb protokolant Katarzyna Kawulska po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 13.08.2007 r. w Warszawie odwołania wniesionego przez FHU WIKA Robert Czyż, Kraków, Ul. Wysłouchów 42/8 od oddalenia przez zamawiającego Państwowe Przedsiębiorstwo Użyteczności Publicznej Poczta Polska w Warszawie działająca przez Centrum Infrastruktury Oddział Regionalny w Krakowie, Kraków, ul. Bronowicka 44 protestu z dnia 19.07.2007 r. przy udziale zgłaszającego przystąpienie do postępowania odwoławczego Xxx po stronie odwołującego się. orzeka:
1. Uwzględnia odwołanie, unieważnia czynność ponownego wyboru oferty wykonawcy Beaty Otrębskiej FHU WIKING z Krakowa na część II zamówienia, nakazuje Zamawiającemu powtórzenie czynności oceny i wyboru oferty na część II zamówienia. Strona 2 z 10
2. Kosztami postępowania obciąża Państwowe Przedsiębiorstwo Użyteczności Publicznej Poczta Polska w Warszawie działająca przez Centrum Infrastruktury Oddział Regionalny w Krakowie, Kraków, ul. Bronowicka 44 i nakazuje: 1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości 4049 zł 25 gr (słownie: cztery tysiące czterdzieści dziewięć złotych dwadzieścia pięć groszy) z kwoty wpisu uiszczonego przez FHU WIKA Robert Czyż, Kraków, Ul. Wysłouchów 42/8 2) dokonać wpłaty kwoty 4049 zł 25 gr (słownie: cztery tysiące czterdzieści dziewięć złotych dwadzieścia pięć groszy) przez Państwowe Przedsiębiorstwo Użyteczności Publicznej Poczta Polska w Warszawie działająca przez Centrum Infrastruktury Oddział Regionalny w Krakowie, Kraków, ul. Bronowicka 44 na rzecz FHU WIKA Robert Czyż, Kraków, Ul. Wysłouchów 42/8, stanowiącej uzasadnione koszty uczestnika postępowania odwoławczego poniesione z tytułu kosztów postępowania 3) dokonać wpłaty kwoty 0 zł 0 gr (słownie: xxx) przez xxx na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych na rachunek dochodów własnych UZP 4) dokonać zwrotu kwoty 15950 zł 75 gr (słownie: piętnaście tysięcy dziewięćset pięćdziesiąt złotych siedemdziesiąt pięć groszy) z rachunku dochodów własnych Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz FHU WIKA Robert Czyż, Kraków, Ul. Wysłouchów 42/8. 3. Uzasadnienie W postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego na świadczenie usług doręczania paczek pocztowych i dowóz przesyłek pocztowych, prowadzonym w trybie przetargu Strona 3 z 10
nieograniczonego (ogłoszenie o zamówieniu sektorowym (Dz. Urz. UE 2007/S 39-047905 z dnia 24.02.2007 r.), w dniu 19.07.2007 r. został wniesiony protest przez przedsiębiorcę działającego pod firmą Robert Czyż - Firma Handlowo Usługowa Wika z Krakowa. Protest dotyczył czynności wyboru oferty wykonawcy Beaty Otrębskiej - Firmy Handlowo Usługowej Wiking z Krakowa, w zakresie części II zamówienia - na doręczanie paczek pocztowych na terenie miasta Krakowa, o czym wykonawcy zostali powiadomieni pismem doręczonym dnia 16.07.2007 r. Odwołujący zarzucił Zamawiającemu PPUP Poczcie Polskiej, działającej przez Centrum Infrastruktury Odział Regionalny w Krakowie, naruszenie art. 24 ust. 1 pkt 3, art. 24 ust. 2 pkt 3, art. 25 ustawy z dnia 29.01.2004 r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2006 r. nr 164, poz. 1163 ze zm.) oraz 1 pkt 3 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19.05.2006 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form w jakich te dokumenty mogą być składane (Dz. U. nr 87, poz. 605), skutkiem: 1) zaniechania wykluczenia wykonawcy Beaty Otrębskiej FHU Wiking, która nie spełniła warunków udziału w postępowaniu, nie przedłożyła wymaganego zaświadczenia ZUS o nie zaleganiu z opłacaniem składek na ubezpieczenie społeczne, 2) oraz poprzez dokonanie wyboru oferty tego wykonawcy, mimo że powinna zostać odrzucona. Pismem doręczonym dnia 20.07.2007 r. Zamawiający oddalił protest, podając w uzasadnieniu, że wykonał wyrok Zespołu Arbitrów z dnia 4.06.2007 r. w sprawie UZP/ZO/0 635/07. Stosownie do wskazań tegoż wyroku, wezwał wykonawcę pismem z dnia 20.06.2007 r. do uzupełnienia dokumentów oferty i złożenia do dnia 29.06.2007 r. zaświadczenia Zakładu Ubezpieczeń Społecznych, potwierdzającego, że wykonawca nie zalega z opłacaniem składek na ubezpieczenie społeczne, według stanu na dzień złożenia ofert, to jest na 13.04.2007 r. Strona 4 z 10
W dniu 29.06.2007 r. Pani Beata Otrębska złożyła pismo z ZUS-u, oznaczone 180000/411/5277/2007/6792490269/VII, z dnia 26.06.2007r. stwierdzające brak obowiązku opłacania składek z tytułu prowadzonej działalności: na Fundusz Ubezpieczenia Społecznego, Fundusz Pracy, Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych, wymagana była jedynie składka na ubezpieczenie zdrowotne, co zdaniem Zamawiającego dostatecznie świadczyło o braku zaległości wobec ZUS-u. Zamawiający podniósł ponadto, że na działania zgodne z ostatecznym rozstrzygnięciem protestu, nowy protest powołujący te same okoliczności nie przysługuje. W odwołaniu wniesionym w dniu 25.07.2007 r., z kopią przekazaną Zamawiającemu w tej samej dacie, zarzuty protestu zostały podtrzymane wraz z wnioskami: 1) o unieważnienie czynności wyboru oferty pani Beaty Otrębskiej oraz o nakazanie wykluczenia tego wykonawcy z postępowania, 2) nakazanie powtórzenia czynności wyboru najkorzystniejszej oferty, w zakresie II części zamówienia, to jest na doręczanie paczek pocztowych na terenie Krakowa, w okresie 24 miesięcy od zawarcia umowy. Zespół Arbitrów nie podzielił stanowiska Zamawiającego, że protest był niedopuszczalny na podstawie art. 181 ust. 6 i 7 Pzp. Zespół Arbitrów w wyroku w sprawie sygn. akt UZP/ZO/0-635 /07 i UZP/ZO/0-636/07, stwierdził jednoznacznie, że wykonawca Pani Beata Otrębska nie złożyła wymaganego zaświadczenia o nie zaleganiu z opłacaniem składek na ZUS, z tego względu kwalifikuje się do wykluczenia, chyba że uzupełni w sposób wskazany w SIWZ przedmiotowe zaświadczenie, po uprzednim wezwaniu przez Zamawiającego w trybie art. 26 ust. 3 Pzp. W ocenie obecnego składu orzekającego, przedłożone w zakreślonym terminie do dnia 29.06.2007 r. przez panią Beatę Otrębską zaświadczenie ZUS, nadal nie potwierdzało faktu nie zalegania z opłacaniem składek, na dzień składania ofert. Mimo tego Zamawiający Strona 5 z 10
ponownie uznał, że wykonawca spełnił warunki udziału w postępowaniu i dokonał wyboru tej oferty. Zatem odwołanie odnosi się do nowych czynności Zamawiającego i nowych okoliczności sprawy, i nie podlega odrzuceniu w trybie art. 187 ust 4 pkt 5 Pzp. W celu merytorycznego rozpoznania podniesionych zarzutów, Zespół Arbitrów dopuścił i przeprowadził dowody: z dokumentacji akt sprawy, specyfikacji istotnych warunków zamówienia, ofert złożonych na część II zamówienia, akt sprawy o sygn. UZP/ZO/0 635/07 i UZP/ZO/0 636/07. Nadto rozważył stanowiska pełnomocników Zamawiającego i Odwołującego, przedstawione do protokołu rozprawy. Zespół Arbitrów ustalił i zważył co następuje. W części II. 2.2 SIWZ na potwierdzenie, ze wykonawca nie podlega wykluczeniu na podstawie art. 24 Pzp, Zamawiający wymagał między innymi, aktualnego zaświadczenia właściwego oddziału ZUS potwierdzającego, że wykonawca nie zalega z opłacaniem składek na ubezpieczenie zdrowotne i społeczne, wystawionego nie wcześniej niż 3 miesiące przed upływem terminu składania ofert. Pani Beata Otrębska do oferty załączyła zaświadczenie Oddziału ZUS z dnia 26.03.2007 r. o Nr NIP/NKTP 6792490269, stwierdzające że na dzień 26.03.2007 r. nie zalega z opłatą składek na ubezpieczenie zdrowotne. Do oferty został dołączony druk ZUS PZFA - zgłoszenie zmiany danych płatnika, składek osoby fizycznej oraz druk ZUS PZZA - zgłoszenie do ubezpieczenia zdrowotnego, złożone w Oddziale ZUS w dniu 11.04.2007 r. Zespół Arbitrów w niniejszej sprawie, podzielił stanowisko wyroku Zespołu Arbitrów w sprawie UZP/ZO/0 635/07, że brak zaświadczenia o nie zaleganiu z opłacaniem składek na ubezpieczenia społeczne, stanowi uzasadnioną podstawę do wykluczenia wykonawcy z postępowania i odrzucenia jego oferty. Strona 6 z 10
Pomimo tego, że Zamawiający wezwał wykonawcę pismem z dnia 20.06.2007 r. do uzupełnienia wymaganego zaświadczenia z ZUS o nie zaleganiu w opłacaniu składek na ubezpieczenia społeczne, zgodnie z brzmieniem zapisu części II.2.2 SIWZ, w wyznaczonym terminie 29.06.2007 r. Pani Beata Otrębska dostarczyła zaświadczenie ZUS O/ Kraków z dnia 26.06.2007 r. nr 180000/411/52 77/2007/6792490269/VII, stwierdzające ponownie, że na dzień 13.04.2007 r. zainteresowana nie posiadała obowiązku opłacania składek na Fundusz Ubezpieczenia Społecznego oraz Fundusz Pracy i Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych, z tytułu prowadzonej działalności gospodarczej FHU Wiking. Wymagana była jedynie składka na ubezpieczenie zdrowotne. W ocenie Zespołu Arbitrów zaświadczenie powyższej treści, nie potwierdza braku zaległości przedsiębiorcy w opłacaniu składek na ubezpieczenia społeczne, za wcześniej prowadzony okres działalności. Z zaświadczenia o wpisie do ewidencji działalności gospodarczej wynika, że została ona rozpoczęta w dniu 12.02.2004r. Z potwierdzenia przez Zamawiającego, że Pani Beata Otrębska jest jego pracownikiem, za którego odprowadza składki na ubezpieczenie społeczne, nie wynika, czy dany przedsiębiorca nie był zobowiązany do odprowadzenia składek na ZUS za zatrudnianych pracowników czy zleceniobiorców. Dokumenty te mogą świadczyć, że w dacie składania oferty, Pani Beata Otrębska prowadziła działalność jednoosobową, gdzie ze względu na pozostawanie w zatrudnieniu, nie miała obowiązku opłacania składek na ubezpieczenia społeczne za siebie, a jedynie podlegała obowiązkowi opłacania składki na ubezpieczenie zdrowotne. W części II. 1 SIWZ, w oparciu o art. 22 ust. 1, Zamawiający uprzedził, że o zamówienie mogą ubiegać się wykonawcy, którzy spełniają warunki określone w art. 22 ust. 1 Pzp, między innymi posiadają niezbędną wiedzę oraz doświadczenie, oraz dysponują potencjałem technicznym i osobami zdolnymi do wykonania zamówienia. Zamawiający na potwierdzenie Strona 7 z 10
spełnienia warunków z art. 22 ust. 1 Pzp, nie wymagał złożenia dokumentów a jedynie oświadczeń. Zamawiający dopuścił powierzenie jedynie części zamówienia, do realizacji przez podwykonawców (cześć IV SIWZ 3.12). We wzorze umowy mowa jest o obowiązkach pracowników wykonawcy, przy realizacji udzielonego zamówienia publicznego. W formularzu oferty Pani Beata Otrębska oświadczyła, że zamówienie wykona bez udziału podwykonawców. Rolą Zamawiającego jest weryfikowanie rzetelności oświadczeń wykonawcy, deklarującego zdolność do realizacji zamówienia i stosowanie równych zasad do wyników tej oceny wobec wszystkich wykonawców, uczestniczących w postępowaniu, wg stanu na dzień składania ofert. Rozpatrując sprawę w granicach zarzutów protestu i odwołania, Zespół Arbitrów podzielił stanowisko Odwołującego, że Zamawiający winien wykluczyć Panią Beata Otrębską z postępowania, na podstawie art. 24 ust. 2 pkt 3 Pzp, gdyż nie zostało złożone zaświadczenie ZUZ, o treści zgodnej z przepisem prawa i wymaganej w punkcie II.2.2 SIWZ, to jest o nie zaleganiu z płatnościami składek. Oferta wykonawcy wykluczonego z postępowania, podlega odrzuceniu stosownie do art. 89 ust. 1 pkt 5 Pzp. Z braku stosownego zastrzeżenia w SIWZ, nie znajduje zastosowania art. 138c ust. 1pkt 5 Pzp, zezwalający na zaniechanie wykluczenia wykonawcy, w przypadku zamówienia sektorowego. Do wyznaczonego terminu, to jest do dnia 29.06.2007 r. Pani Beata Otrębska nie uzupełniła zaświadczenia ZUS o wymagane informacje, zatem podstawą oceny tej oferty w dniu dokonania wyboru - 9.07 2007 r. mogły być jedynie dokumenty złożone w zakreślonym terminie. Dla oceny spełnienia warunków udziału w postępowaniu, nie może być brane pod uwagę kolejne zaświadczenie ZUS Oddział w Krakowie z dnia 23.07.2007r., a więc wydane po wyborze Strona 8 z 10
oferty, poświadczające tym razem, że na dzień 13. 04.2007 r. firma FHU Wiking Beata Otrębska nie posiadała zaległości w opłacaniu składek ZUS na ubezpieczenia społeczne, ubezpieczenia zdrowotne oraz Fundusz Pracy i Fundusz Gwarantowanych Świadczeń Pracowniczych, co najwyżej stanowi to dowód, iż uzyskanie tej treści zaświadczenia, spełniającego wymogi specyfikacji, było możliwe w terminie na złożenie oferty lub najdalej w terminie wyznaczonym wezwaniem przez Zamawiającego, do uzupełnienia tego dokumentu. Zespół Arbitrów uznał, że zaświadczenia ZUS, nie wydane na urzędowym formularzu, zachowują moc dowodową. Informacja zawarta w zaświadczeniu ZUS z dnia, 23.07 2007r., że skoro płatnik nie posiada obowiązku opłacania składek, jest to równoznaczna z nie zaleganiem w ich opłacaniu, nie jest miarodajna, skoro sytuacja wykonawcy, w zakresie relacji z ZUS i podleganiu obowiązkowi odprowadzania składek może się zmieniać w różnych okresach prowadzonej działalności gospodarczej, np. w związku z zawieszeniem działalności, czy zgłoszeniem do ubezpieczenia zatrudnianych pracowników. Zatem bieżące nie podleganie określonym obowiązkom, nie przesądza braku zaległości z poprzedniego okresu. Zamawiający poprzez zakwestionowane czynności, wyboru oferty wykonawcy podlegającego wykluczeniu oraz zaniechanie wykluczenia wykonawcy nie spełniającego warunków udziału w przetargu, naruszył wskazane w odwołaniu i powołane wyżej, przepisy prawa zamówień publicznych. W tym stanie rzeczy Zespół Arbitrów uwzględnił odwołanie na podstawie art. 191 ust. 1 i 2 Pzp. Unieważnił czynność wyboru oferty złożonej przez Panią Beatę Otrebską FHU Wiking na część II zamówienia. Nakazał dokonanie ponownej oceny ofert na część II zamówienia.. O kosztach orzeczono stosownie do wyniku sprawy, na podstawie art. 191 ust 5 i 6 Pzp. Strona 9 z 10
Stosownie do art. 194 i 195 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. Nr 19, poz. 177, z późń. zm.) na niniejszy wyrok - w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych do Sądu Okręgowego w... Przewodniczący Zespołu Arbitrów:... arbitrzy:...... * Niepotrzebne skreślić. Strona 10 z 10