Zakł ad Ubezpieczeń Społ ecznych Oddział w Elblą gu E L B L Ą G u l. T e a t r a l n a 4

Transkrypt

1 znak pisma: /370/01/2011/5/NZ. Elbląg, dnia r. numer sprawy: /370/01/2011/NZ Wszyscy Wykonawcy Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Elblągu odpowiada na zapytania otrzymane od Wykonawcy dotyczące postępowania o udzielenie zamówienia publicznego prowadzonego w trybie przetargu nieograniczonego p.n. Zapewnienie połączenia oraz świadczenia usługi transmisji danych i dostępu do Internetu dla Oddziału ZUS w Elblągu i podległych TJO w następujący sposób: Pytania do załącznika nr 2 i 2a do SIWZ Pytanie 1: Wykonawca zwraca się o potwierdzenie, że w razie wyboru oferty Wykonawcy prowadzącego działalność gospodarczą w formie spółki akcyjnej, część komparycyjna Umów dotycząca Wykonawcy, będzie obejmować wszelkie dane wymagane przez art KSH? Zamawiający dopuszcza uzupełnienie umowy o pełną treść danych Wykonawcy zgodnie z art ksh. Pytanie 2: Czy mając na uwadze powszechnie akceptowaną w orzecznictwie Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości zasadą neutralności VAT dla podatnika, że w ostatecznym rozrachunku podatek ten powinien obciążać odbiorcę towarów i usług, a nie Wykonawcę i w celu uniknięcia konieczności wprowadzania zmian do treści umowy w przypadku zmiany stawki VAT Zamawiający wyraża zgodę na dodanie kolejnego zdania w 2 w ust. 2 W razie zmiany stawki VAT, odpowiedniej zmianie ulegnie kwota brutto. Gdyby zamawiający nie zgodził się na to rozwiązanie proponujemy uzupełnienie 2 Umowy poprzez dodanie nowego ustępu (5) o treści: W razie zmiany wysokości obowiązujących stawek VAT dotyczących przedmiotu umowy w okresie obowiązywania niniejszej umowy Zamawiający będzie zobowiązany do zapłaty wynagrodzenia uwzględniającego nową, aktualną wysokość stawek podatku VAT. Zamawiający nie przewidział w umowie możliwości zmiany ceny w przypadku zmiany stawki VAT w trakcie obowiązywania umowy - 2 pkt 4 projektu umowy. 1

2 Zakł ad Ubezpieczeń Społ ecznych Pytanie 3: Czy Zamawiający dopuszcza możliwość uzupełnienia postanowień 6 ust. 1 pkt 1 i pkt 2 Umowy o zapis, zgodnie z którym Łączna suma kar umownych oraz bonifikat naliczonych na podstawie 6 Umowy nie przekroczy sumy opłat należnych Wykonawcy za świadczenie usług w danym miesiącu? Zamawiający nie dopuszcza zmian sposobu naliczania kar umownych z ograniczeniem ich do jednomiesięcznego wynagrodzenia. ponieważ ewentualne kary mają pokryć poniesione straty Zamawiającego i być na tyle dolegliwe dla Wykonawcy, aby okoliczności ich naliczania nie wystąpiły. Pytanie 4: Czy wziąwszy pod uwagę potrzebę doprecyzowania warunków świadczenia usług zgodnie z wymogami prawa telekomunikacyjnego (art. 59 i n. ustawy Prawo telekomunikacyjne), Zamawiający dopuszcza możliwość dołączenia do wzoru umowy regulaminów świadczenia poszczególnych usług telekomunikacyjnych (w zakresie usług objętych przedmiotem umowy), wydanego przez Wykonawcę zgodnie z treścią ustawy Prawo telekomunikacyjne, oczywiście przy założeniu, że taki regulamin wiązałby strony jedynie w zakresie nieuregulowanym i niesprzecznym z Umową (tj. uzupełniałby postanowienia projektu umowy o szczegółowe postanowienia regulaminu dotyczące warunków świadczenia usług)? Możliwość stosowania regulaminu jest dopuszczalne jedynie do usług telekomunikacyjnych powszechnie dostępnych ( art. 59 pr. telekom.) zatem w przypadku usługi dostępu do Internetu ( zał. 2a do SIWZ ) zamawiający dopuszcza możliwość uzupełnienia umowy zapisami regulaminu po jego doręczeniu do rąk Zamawiającego wraz z ofertą i tylko w zakresie niesprzecznym z umową W przypadku usługi łącz dzierżawionych Zamawiający wyklucza możliwość uzupełnienia umowy postanowieniami regulaminu Pytanie 5: Zamawiający 6 ust. 4 Umowy określa iż W uzasadnionych przypadkach każda ze stron może wypowiedzieć umowę z zachowaniem z zachowaniem 1 miesięcznego okresu wypowiedzenia liczonego na koniec miesiąca kalendarzowego; postanowienia dotyczące kar umownych nie będą stosowane Z art. 29 ustawy Pzp wynika, że przedmiot zamówienia należy opisać w sposób wyczerpujący, oznacza to, że z opisu tego musi wynikać dokładny zakres zamówienia i warunki jego realizacji w tym okresie świadczenia usług. Zamawiający nie może zastrzec sobie prawa do ich dowolnej zmiany po udzieleniu zamówienia. Zgodnie z ustaloną linią orzecznictwa, zakazane jest redagowanie postanowień umowy o zamówienie publiczne w taki sposób, że zakres czy wolumen zamówienia zależy od zdarzeń przyszłych i niepewnych, a związanych z sytuacją Zamawiającego. Z opisu tego musi wynikać zakres zamówienia i warunki jego realizacji. Przejawem tego stanowiska jest wyrok Sądu Okręgowego 2

3 Zakł ad Ubezpieczeń Społ ecznych w Warszawie z dnia 13 września 2005 sygn. akt V Ca 1110/04, zgodnie z którym: Wykonawcy, przystępując do postępowania przetargowego, dokonują analizy kosztów, która wpływa następnie na wysokość ceny, a ta z kolei jest jednym z podstawowych kryteriów oceny ofert. W zależności od wielkości zamówienia dostawca może wprowadzić określone rabaty. Musi mieć zatem pewność, że zrealizuje w przyszłości ( ) zamówienie w pewnym minimalnym zakresie. Dlatego też sąd uznał, że zapisy projektu umowy winny być zmodyfikowane w taki sposób, aby dostawca, stosując zasadę pewności obrotu i możliwości zaplanowania sprzedaży na określonym poziomie, miał pewność, że zawarta umowa pozwoli mu sprzedać, co najmniej określoną część zamówionej ilości towaru. Wykonawca kalkulując ceny ofertowe bierze pod uwagę dane podane w SIWZ, w szczególności wolumen zamówienia, czas trwania umowy oraz wszelkie okoliczności, które mogą wpłynąć na zmianę zakresu (ilości) realizowanych świadczeń. Zastrzeżenie w SIWZ możliwości wypowiedzenia umowy nie pozwala na jednoznaczne określenia ryzyka biznesowego związanego z przyszłymi zachowaniami Zamawiającego, a w dalszej konsekwencji może spowodować świadczenie usług poniżej kosztów, albo zbyt wysokie oszacowanie wartości tych usług w ofercie. W praktyce przecież w wypadku każdej umowy wiążącej się z nakładami (przy czym samo przygotowanie oferty i udział w przetargu stanowi zawsze pewną inwestycję ponoszoną przez Wykonawców), Wykonawca musi rozważyć, czy opłaty naliczone w okresie obowiązywania umowy pokryją poniesione nakłady oraz czy uzyskany w ten sposób przychód pozwoli na uzyskanie choćby minimalnego zysku. Ze względu na powyższe, zwracamy się z prośbą o odpowiedź na pytania: a) Czy Zamawiający dopuszcza możliwość wykreślenia postanowienia 6 ust. 4 Umowy o brzmieniu W uzasadnionych przypadkach każda ze stron może wypowiedzieć umowę z zachowaniem 1-miesięcznego okresu wypowiedzenia liczonego na koniec miesiąca kalendarzowego; postanowienia dotyczące kar umownych nie będą stosowane b) Jeśli odpowiedź na pkt a) byłaby negatywna Wykonawca zwraca się z prośbą do Zamawiającego o doprecyzowanie przypadków, w których to wypowiedzenie mogłoby mieć miejsce. Wniosek wykonawcy zasługuje na uwzględnienie i należy uzupełnić zapis 6 pkt 4 umowy o okoliczności, w których może nastąpić wypowiedzenie umowy przez strony, przy uwzględnieniu treści art. 145 pr. z. p. np. realizowanie umowy przez Wykonawcę niezgodnie z istotnymi postanowieniami umowy, czy tez nieterminowość regulowanych faktur przez Zamawiającego. Pytanie 6: Zgodnie z treścią 5 ust. 2 Umowy Zamawiający zobowiązuje się do zapłaty faktury w terminie 30 dni od daty otrzymania faktury (.) Zauważyć należy, iż z punktu widzenia Wykonawcy, jak i przepisów podatkowych takie określenie terminu płatności nie pozwala ustalić prawidłowej daty powstania obowiązku podatkowego, co w konsekwencji naraża Wykonawcę na sankcje skarbowe z tytułu nieterminowego odprowadzenia podatku VAT i podatku dochodowego od osób prawnych 3

4 (art. 19 ust. 13 pkt 16 ustawy z dnia r. o podatku od towarów i usług (art. 19 ust. 13 pkt 16 ustawy z dnia r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54 poz. 535 z późn. zm.) oraz art. 12 ust. 3d pkt 16 ustawy z dnia r. o podatku dochodowym od osób prawnych (t.j. Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 z późn. zm.)). Wskazujemy ponadto, że Zamawiającego jako podatnika VAT również dotyczą zapisy ustawy o podatku od towarów i usług, tzn. zgodnie z art. 86 ust. 10 pkt 3 oraz art. 86 ust. 11 tej ustawy prawo do obniżania kwoty podatku należnego o podatek naliczony powstaje w rozliczeniu za okres, w którym przypada okres płatności lub w miesiącu następnym. W tym stanie rzeczy zauważyć należy, iż takie ukształtowanie warunków umowy naraża Wykonawcę na istotne niebezpieczeństwo błędnego określenia powyższych terminów, co w konsekwencji doprowadzić może do nieprawidłowego wyliczenia kwot należnych podatków. Podkreślić należy, iż jedynym rozwiązaniem takiej sytuacji może być wyłącznie uzależnienie terminu płatności od daty wystawienia faktury VAT (z punktu widzenia Wykonawcy jest to data pewna), nie zaś od daty jej otrzymania przez Zamawiającego. W związku z powyższym zwracamy się z pytaniem, czy Zamawiający dopuszcza możliwość modyfikacji treści ust. 2 w następujący sposób: Zamawiający zobowiązuję się do zapłaty faktury w terminie 30 dni od daty wystawienia faktury? Wskazany obowiązek podatkowy w podatku od towarów i usług jest niezależny od otrzymania zapłaty przez Wykonawcę. Brak jest zatem podstaw prawnych do ograniczania prawa Zamawiającego do oceny prawidłowości wystawienia faktury pod kątem prawidłowości wykonania usługi przed dokonaniem jej zapłaty, czym podyktowany jest ww zapis umowy. Wykonawca tak powinien określić termin zapłaty w fakturze, aby między jej doręczeniem a wskazanym na fakturze terminem zapłaty okres nie był krótszy niż 21 dni. Pytanie 7: W 8 ust. 6 Zamawiający określa iż Zamawiający zastrzega sobie w trakcie obowiązywania umowy prawo do zmiany parametrów technicznych, na podstawie jakich mają być świadczone usługi transmisji danych. Czy Wykonawca dobrze domniemuje, że zmiana parametrów technicznych będzie miała miejsce w przypadku istnienia możliwości technicznych po stronie Wykonawcy, a Zamawiający będzie ponosił koszt takiej zmiany zgodnie z Cennikiem Wykonawcy aktualnym na dzień wykonania usługi? Zamawiający zastrzega sobie w trakcie obowiązywania umowy prawo do zmiany parametrów technicznych, na podstawie jakich mają być świadczone usługi transmisji danych, (zgodnie z odpowiednią ceną za świadczoną usługę ze zmienionymi parametrami) poprzez wystąpienie z wcześniejszym wnioskiem do Wykonawcy..." Zapis ten rozumieć należy w ten sposób, że w przypadku, gdy z punktu widzenia zamawiającego niezbędna będzie zmiana parametrów technicznych łącza np. związana ze zwiększeniem bądź zmniejszeniem przepustowości; i będzie to możliwe od strony 4

5 Wykonawcy pod względem technicznym, dalsza usługa świadczona będzie wg cen dla łącza o nowych parametrach technicznych. Pytanie 8: W 3 ust. 7 Zamawiający wymaga: zapewnienia pełnej ochrony przekazywanych danych wynikającej z technologii świadczenia usługi Zauważyć należy, iż przedmiotem umowy jest dostęp do Internetu i Wykonawca nie może gwarantować ochrony danych ze względu na to, że jest to element niezależny od Wykonawcy. W związku z powyższym Wykonawca dopuszcza możliwość wykreślenia ww. ust. z Umowy? Załącznik nr 2 do siwz dotyczy umowy na łącze cyfrowe o szybkości 64 kbit/s, służące do transmisji danych i w związku z tym Wykonawca musi zapewnić pełną ochronę przekazywanych danych. Pytanie 9: Prosimy o doprecyzowanie zapisu dotyczącego wadium, gdyż Zamawiający w część VIII SIWZ określił, iż nie wymaga wadium, zaś w części XIX pkt 1 ppkt e) określił, iż wyklucza się wykonawców, którzy nie wnieśli wadium do upływu terminu składania ofert W związku z powyższym prosimy o odpowiedź na pytanie czy Zamawiający wymaga wniesienia wadium, jeżeli tak to w jakiej kwocie? Zamawiający potwierdza, iż zgodnie z częścią VIII siwz powyższego powstępowania nie wymagane jest wadium. (podana informacja w części XIX pkt. pkt. 1 ppkt e) jest informacją ogólną z art. 24 ustawy Pzp i nie dotyczy bezpośrednio tego postępowania). Dyrektor Oddziału Karina Podlaszewska 5