993200/370/IN - 87 /12 Warszawa, dn r.

Transkrypt

1 993200/370/IN - 87 /12 Warszawa, dn r. znak sprawy: TZ/370/88/11 Informacja dla Wykonawców, którzy pobrali specyfikację w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego prowadzonego w trybie przetargu nieograniczonego na usługę serwisu pogwarancyjnego w zakresie sprzętu i oprogramowania dla urządzeń aktywnych LAN/WAN sieci KSI ZUS. W dniu r. wpłynęło pismo, iż Zamawiający nie odpowiedział na pytanie 25 złożone faksem. W związku z tym, że w przesłanym faksie brak jest pytań nr 8, 9, 10, 11, 12, 13, 14, 15, 16, 17, 18, 19, 20, 21, 22 i 23, w stosunku do przesłanych drogą mailową z identycznym znakiem i datą (przez jednego Wykonawcę), na podstawie art. 38 ust. 1 i ust. 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004r. Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759 ze zm.) informujemy, że wpłynęły pytania do treści Specyfikacji istotnych warunków zamówienia, na które udziela się następujących odpowiedzi: Strona 1 faksu Pytanie nr 1 W części komparycyjnej wzoru umowy (Załącznik nr 4 do SIWZ) Zamawiający nie umieścił danych dotyczących kapitału zakładowego i kapitału wpłaconego Wykonawcy. Zgodnie z art pkt 4 ksh, pisma i zamówienia handlowe składane przez spółkę, a także informacje dotyczące spółki powinny obejmować informację o wysokości kapitału zakładowego i kapitału wpłaconego. W związku z powyższym, zwracamy się z prośbą o potwierdzenie, że na wypadek wyboru oferty Wykonawcy prowadzącego działalność gospodarczą w formie spółki akcyjnej, część komparycyjna umowy będzie obejmować wszelkie dane wymagane art ksh (a zatem także informacje o wysokości kapitału zakładowego i kapitału wpłaconego). Patrz: na pytanie 1 przekazana pismem Nr /370/IN-73/12 z dnia r. Pytanie nr 2 Zgodnie z treścią 3 ust. 1 wzoru umowy Płatności dokonywane będą przez Zamawiającego z dołu, w okresach kwartalnych (kwartały kalendarzowe), w terminie 30 dni od daty otrzymania przez Zamawiającego ( ) faktury VAT (. Zauważyć należy, iż z punktu widzenia wykonawcy, jak i przepisów podatkowych takie określenie terminu płatności nie pozwala ustalić prawidłowej daty powstania obowiązku podatkowego, co w konsekwencji naraża wykonawcę na sankcje skarbowe z tytułu nieterminowego odprowadzenia podatku VAT i podatku dochodowego od osób prawnych (art. 19 ust. 13 pkt 16 ustawy z dnia r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. Nr 54 poz. 535 z późn. zm.) oraz art. 12 ust. 3d pkt 16 ustawy z dnia r. o podatku dochodowym 1

2 od osób prawnych (t.j. Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 z późn. zm.). Wskazujemy ponadto, że Zamawiającego jako podatnika VAT również dotyczą zapisy ustawy o podatku od towarów i usług, tzn. zgodnie z art. 86 ust. 10 pkt 3 oraz art. 86 ust. 11 tej ustawy prawo do obniża nia Fragment pytania nr 2 z pisma do Wykonawców Nr /370/IN-73/12 z dnia r. Strona 2 faksu pomiary parametrów okablowania strukturalnego i wydzielonej sieci zasilającej, diagnostykę wyznaczonych przez Zamawiającego urządzeń aktywnych i sprzętu teletransmisyjnego oraz pomiary analizatorem łączy WAN. Podkreślić należy, że powyższe wymagania wskazane przez Zamawiającego są nieprecyzyjne i nie pozwalają dokładnie określić przedmiotu zamówienia i zakresu zobowiązań wykonawcy. W związku z powyższym, zwracamy się z prośbą o wyjaśnienie: a) Jakiego rodzaju i zakresu pomiarów wymaga Zamawiający? b) Co Zamawiający rozumie poprzez sformułowanie "wydzielona sieć zasilająca" (czy również pod względem terytorialnym)? c) Jaką dokładnie sieć obejmować miałyby pomiary? Fragment pytania nr 24 z pisma do Wykonawców Nr /370/IN-73/12 z dnia Pytanie nr 24 Zwracamy się z prośbą o potwierdzenie, czy wszystkie urządzenia zamieszczone w załączniku nr 1 do SIWZ, zawierających wykazy urządzeń aktywnych sieci LAN/WAN KSI ZUS zgłoszonych do serwisu pogwarancyjnego są własnością Zamawiającego? W przypadku, gdyby odpowiedź na powyższe pytanie była negatywna, tzn. nie wszystkie urządzenia są własnością Zamawiającego, prosimy o wskazanie konkretnych urządzeń, których to dotyczy. W takim przypadku prosimy również o przekazanie pisemnej zgody właściciela sprzętu na dysponowanie nim przez Zamawiającego i serwisowanie go przez wykonawcę.. Zwracając się o takie informacje, wykonawca chciałby zapobiec nieścisłościom i problemom spowodowanym ingerencją wykonawcy w urządzenia, które nie są ewentualnie własnością Zamawiającego, jak również zapobiec sytuacji, w której nie będzie w stanie wywiązać się ze swoich zobowiązań. Patrz: na pytanie 25 przekazana pismem Nr /370/IN-73/12 z dnia Pytanie nr 25 1 ust. 5 wzoru umowy określa, że Zamawiający zastrzega sobie prawo do wyłączenia z umowy w trakcie jej trwania niektórych elementów przedmiotu serwisu, zaś 2 ust. 2 wzoru umowy oraz tabeli 1 formularza ofertowego wymaga podania dziennej zryczałtowanej opłaty, za serwis jednego urządzenia aktywnego LAN/WAN. Podkreślić należy, że koszt serwisowania prostego routera Cisco 861 jest znacząco niższy od kosztu serwisowania skomplikowanego, modułowego routera, np. serii CISC07609-S. 2

3 Zamawiający zastrzegając sobie prawo do wyłączenia z umowy części urządzeń, w takim przypadku zapewne pomniejszy koszt świadczenia serwisu o cenę ryczałtową. Ponieważ w tabelach z wykazami urządzeń aktywnych zawarta jest kolumna typ" dość dobrze oddająca stopień skomplikowania urządzenia, proponujemy podanie w ofercie dziennych, zryczałtowanych opłat za serwis dla poszczególnych typów urządzeń, Dzięki takiemu podejściu, średnia zryczałtowana kwota za urządzenie będzie znacznie niższa niż w przypadku pojedynczej kwoty, w której konieczne byłoby uwzględnienie kosztów świadczenia droższego serwisu dla dużych urządzeń, w przypadku gdyby Zamawiający zrezygnował z większej liczby mniejszych urządzeń z tańszym serwisem. Zamawiający podtrzymuje zapisy SIWZ. Strona 3 faksu Na podstawie przepisu art.27 ust. 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004r. Prawo Zamówień Publicznych (Dz. U. nr 164 póz z późn. Zm.) zwracamy się z prośbą o potwierdzenie otrzymania niniejszych zapytań na nr faxu: Z poważaniem Strona 4 faksu kwoty podatku należnego o podatek naliczony powstaje w rozliczeniu za okres, w którym przypada okres płatności lub w miesiącu następnym. W tym stanie rzeczy zauważyć należy, iż takie ukształtowanie warunków umowy naraża wykonawcę na istotne niebezpieczeństwo błędnego określenia powyższych terminów, co w konsekwencji doprowadzić mo2e do nieprawidłowego wyliczenia kwot należnych podatków. Podkreślić należy, iż jedynym rozwiązaniem takiej sytuacji może być wyłącznie uzależnienie terminu płatności od daty wystawienia faktury VAT (z punktu widzenia wykonawcy jest to data pewna), nie zaś od daty jej otrzymania przez Zamawiającego. modyfikacji treści 3 ust. 1 wzoru umowy w następujący sposób: Płatności dokonywane będą przez Zamawiającego z dołu, w okresach kwartalnych (kwartały kalendarzowe), w terminie 30 cni od daty wystawienia faktury VAT(. )*? Jednocześnie, dla wyważenia interesów stron i uwzględnienia interesów Zamawiającego, w razie uwzględnienia ww. zapisu, proponujemy dodanie dodatkowego zdania: Wykonawca zobowiązuje się doręczyć Zamawiającemu fakturę VAT w terminie 7 dni od jej wystawienia". Dodanie bowiem takiego zapisu sprawi, że Zamawiający będzie miał w praktyce co najmniej 21 dni na uregulowanie należności, a jednocześnie Strony unikną ryzyka podatkowego wskazanego powyżej. Fragment niepełnego pytania (nieczytelne). 3

4 Pytanie nr 3 Zgodnie z 3 ust. 1 wzoru umowy, Płatności dokonywane będą przez Zamawiającego z dołu, w okresach kwartalnych (kwartały kalendarzowe), w terminie 30 dni od daty otrzymania przez Zamawiającego ( ) faktury VAT wystawionej w oparciu o przyjęty przez Zamawiającego bez zastrzeżeń Kwartalny raport zrealizowanych czynności serwisowych ( ) przelewem na rachunek wykonawcy, wskazany w fakturze VAT. W związku z powyższym zapisem, zwracamy się z prośbą o wyjaśnienie: a) Czy Zamawiający wyraża zgodę, aby faktura mogła być wystawiana bez oczekiwania na zatwierdzenie Kwartalnego raportu zrealizowanych czynności serwisowych (Załącznik nr 8 do umowy) przez Zamawiającego? W sytuacji, w której wysokość należnego wynagrodzenia ma tak jak w przypadku planowanej Umowy charakter ryczałtowy i jest znana z góry (po myśli 3 ust. 1 wynagrodzenie jest płatne z dołu, w wysokości, która jest zawsze znana na koniec kwartału), stosowane systemy rozliczeniowe wystawiają faktury automatycznie. Ewentualne wstrzymanie procesu fakturowania do czasu zakończenia weryfikacji sprawozdania narażałoby Wykonawców na bezzasadne koszty wyłączenia danej faktury z ogólnie stosowanego procesu fakturowania. Jednocześnie należy podkreślić, że taki sposób fakturowania w żaden sposób nie uszczupla praw Zamawiającego, gdyż są one chronione zabezpieczeniem należytego wykonania umowy, o którym mowa w 5 wzoru umowy. Zatem, skoro automatyczny system rozliczeniowy jest przyjętym i powszechnie stosowanym sposobem fakturowania, a interes Zamawiającego nie doznaje uszczerbku na wypadek przyjęcia takiego właśnie sposobu fakturowania, należy stwierdzić, że wykładnia 3 ust. 1 wzoru umowy dopuszczająca automatyczne generowanie faktur jest zasadna. b) W przypadku, gdy odpowiedź na pytanie a) będzie negatywna, zwracamy się z prośbą o wyjaśnienie czy Zamawiający dopuszcza modyfikację zapisów 3 ust. 1 wzoru umowy poprzez wprowadzenie terminu 5 dni roboczych, w którym to terminie Zamawiający będzie zobowiązany do przyjęcia raportu? Patrz: na pytanie nr 3 przekazana pismem Nr /370/IN-73/12 z dnia Pytanie nr 4 Zgodnie z 3 ust. 2 Umowy za termin zapłaty uznaje się datę obciążenia rachunku bankowego ZUS. Podkreślić należy, że w świetle Uchwały SN z dnia 4 stycznia 1995 r. (III CZP 164/94) umorzenie zobowiązania pieniężnego następuje z dniem uznania rachunku wierzyciela, a nie z dniem obciążenia rachunku dłużnika. Strona 5 faksu zmiany tego postanowienia na: Za termin zapłaty uznaje się datę obciążenia rachunku bankowego Wykonawcy? Patrz: na pytanie nr 4 przekazana pismem Nr /370/IN-73/12 z dnia 4

5 Pytanie nr 5 Zgodnie z 3 ust. 3 wzoru umowy w przypadku zwłoki w dokonaniu płatności wykonawca może obciążyć Zamawiającego ustawowymi odsetkami. Czy Zamawiający wyraża zgodę na zastąpienie w powyższym postanowieniu słowa zwłoka wyrazem opóźnienie i modyfikację obecnego brzmienia tego postanowienia umowy w sposób następujący: W przypadku zwłoki w dokonaniu płatności wykonawca może obciążyć Zamawiającego ustawowymi odsetkami. Uzależnienie uprawnienia Wykonawcy do naliczenia odsetek ustawowych od udowodnienia przez Wykonawcę faktu zawinienia przez Zamawiającego opóźnienia w dokonaniu płatności, do czego sprowadza się sens komentowanego zapisu (zawierającego słowo zwłoka ), jest niezgodne z wzorcem ustawowym wynikającym z art kodeksu cywilnego, zgodnie z którym: Jeżeli dłużnik opóźnia się ze spełnieniem świadczenia pieniężnego, wierzyciel może żądać odsetek za czas opóźnienia, chociażby nie poniósł żadnej szkody i chociażby opóźnienie było następstwem okoliczności, za które dłużnik odpowiedzialności nie ponosi. Zgodnie z powszechnie przyjętym poglądem, odsetki ustawowe za opóźnienie w spełnieniu świadczenia pieniężnego pełnią rolę należnego wierzycielowi wynagrodzenia za korzystanie z jego środków pieniężnych bez stosownego tytułu prawnego. Mając to na uwadze, wymaganie od Wykonawcy, by uzyskał zgodę Zamawiającego na domaganie się odsetek ustawowych w razie dokonanie przez niego płatności po terminie jest nie tylko sprzeczne z dyspozycją ww. przepisu k.c., lecz nadto może być uznane w konkretnych wypadkach za nadużycie prawa oraz sprzeczne z zasadami współżycia społecznego. Trudno przyjąć bowiem, że obowiązujące przepisy prawa zapewniają ochronę dłużnikowi zobowiązania pieniężnego, który dążyłby do korzystania ze środków pieniężnych wierzyciela bez jakiegokolwiek tytułu prawnego. Patrz: na pytanie nr 5 przekazana pismem Nr /370/IN-73/12 z dnia Pytanie nr 6 Czy mając na uwadze powszechnie akceptowaną w orzecznictwie Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości zasadą neutralności VAT dla podatnika, że w ostatecznym rozrachunku podatek ten powinien obciążać odbiorcę towarów i usług, a nie Wykonawcę i w celu uniknięcia konieczności wprowadzania zmian do treści umowy w przypadku zmiany stawki VAT Czy Zamawiający wyraża zgodę na dodanie w 4 Umowy zapisu W razie zmiany wysokości obowiązujących stawek podatku VAT dotyczących przedmiotu Umowy, wszelkie kwoty wynagrodzenia, wyrażone w wartościach brutto zostaną odpowiednio powiększone lub pomniejszone o zmienioną stawkę VAT, a Zamawiający będzie zobowiązany do zapłaty wynagrodzenia uwzględniającego nową, aktualnie obowiązującą wysokość stawek podatku VAT bez konieczności zamiany niniejszej Umowy. Patrz: na pytanie nr 6 przekazana pismem Nr /370/IN-73/12 z dnia Pytanie nr 7 Odnośnie postanowień zawartych w 4 ust. 2 pkt 2.1, 2.2, 2.3 i 2.4 ust. 3, ust. 4, ust. 5, ust. 6 wzoru umowy Wykonawca zwraca się z pytaniem, czy Zamawiający dopuszcza zastąpienie w tych postanowieniach umowy słowa opóźnienia wyrazem zwłoki lub sformułowaniem opóźnienia, za które odpowiedzialność ponosi Wykonawca? 5

6 Obecne brzmienie tej klauzuli mogłoby bowiem sugerować możliwość obciążenia Wykonawcy skutkami okoliczności nie tylko niezawinionych, ale wręcz nawet takich, na które Wykonawca nie miał żadnego wpływu jak np. siła wyższa, czy wyłączna wina Zamawiającego lub osoby trzeciej. Jednocześnie, Wykonawca pragnie podnieść, iż zgodnie z wyrokiem Sądu Najwyższego z dnia 20 marca 1968 r., sygnatura II CR 419/67, jeżeli niewykonanie lub nienależyte wykonanie danego zobowiązania jest następstwem okoliczności, za które strona zobowiązana nie podnosi odpowiedzialności (art. 471 k. c.), kary umownej nie nalicza się. nr 7 Patrz: na pytanie nr 7 przekazana pismem Nr /370/IN-73/12 z dnia Strona przesłana faksem odrębnie (nieczytelna). zmiany tego postanowienia na: Za termin zapłaty uznaje się datę obciążenia rachunku bankowego Wykonawcy'"? Fragment jakiegoś pytania w stosunku do którego Zamawiający nie jest w stanie się odnieść. Pytanie nr 5 Zgodnie z 3 ust. 3 wzoru umowy w przypadku zwłoki w dokonaniu płatności wykonawca może obciążyć Zamawiającego ustawowymi odsetkami". Czy Zamawiający wyraża zgodę na zastąpienie w powyższym postanowieniu słowa zwłoka" wyrazem opóźnienie" i modyfikację obecnego brzmienia tego postanowienia umowy w sposób następujący: "W przypadku zwłoki w dokonaniu płatności wykonawca może obciążyć Zamawiającego ustawowymi odsetkami." Uzależnienie uprawnienia Wykonawcy do naliczenia odsetek ustawowych od udowodnienia przez Wykonawcę faktu zawinienia przez Zamawiającego opóźnienia w dokonaniu płatności, do czego sprowadza się sens komentowanego zapisu (zawierającego słowo zwłoka"), jest niezgodne z wzorcem ustawowym wynikającym z art kodeksu cywilnego, zgodnie z którym: Jeżeli dłużnik opóźnia się ze spełnieniem świadczenia pieniężnego, wierzyciel może żądać odsetek 23 czas opóźnienia, chociażby nie poniósł żadnej szkody i chociażby opóźnienie było następstwem okoliczności, za które dłużnik odpowiedzialności nie ponosi". Zgodnie z powszechnie przyjętym poglądem, odsetki ustawowe za opóźnienie w spełnieniu świadczenia pieniężnego pełnią rolę należnego wierzycielowi wynagrodzenia za korzystanie z jego środków pieniężnych bez stosownego tytułu prawnego. Mając to na uwadze, wymaganie od Wykonawcy, by uzyskał zgodę Zamawiającego na domaganie się odsetek ustawowych w razie dokonanie przez niego płatności po terminie jest nie tylko sprzeczne z dyspozycją ww. przepisu k.c., lecz nadto może być uznane w konkretnych wypadkach za nadużycie prawa oraz sprzeczne z zasadami współżycia społecznego. Trudno przyjąć bowiem, że obowiązujące przepisy prawa zapewniają i dalej jeden wers rozmazany oraz pusta przestrzeń Prawdopodobnie fragment uzasadnienia z pytania 5 pisma Nr /370/IN-73/12 z dnia kwoty podatku należnego o podatek naliczony powstaje w rozliczeniu za okres, w którym przypada okres płatności lub w miesiącu następnym, W tym stanie rzeczy zauważyć należy, iż takie ukształtowanie warunków umowy naraża wykonawcę na istotne niebezpieczeństwo błędnego określenia powyższych terminów, co w konsekwencji doprowadzić może do nieprawidłowego wyliczenia kwot należnych podatków. Podkreślić należy, iż jedynym 6

7 rozwiązaniem takiej sytuacji może być wyłącznie uzależnienie terminu płatności od daty wystawienia faktury VAT (z punktu widzenia wykonawcy jest to data pewna), nie zaś od daty jej otrzymania przez Zamawiającego. modyfikacji treści 3 ust. 1 wzoru umowy w następujący sposób: Płatność! dokonywane będą przez Zamawiającego z dołu, w okresach kwartalnych (kwartały kalendarzowe), w terminie 30 dni od daty wystawienia faktury VAT(...)"? Jednocześnie, dla wyważenia interesów stron i uwzględnienia interesów Zamawiającego, w razie uwzględnienia ww. zapisu, proponujemy dodanie dodatkowego zdania: Wykonawca zobowiązuje się doręczyć Zamawiającemu fakturę VAT w terminie 7 dni od jej wystawienia". Dodanie bowiem takiego zapisu sprawi, ze Zamawiający będzie miał w praktyce co najmniej 21 dni na uregulowanie należności, a jednocześnie Strony unikną ryzyka podatkowego wskazanego powyżej. Prawdopodobnie fragment uzasadnienia z pytania 2 pisma Nr /370/IN-73/12 z dnia Pytanie nr 3 Zgodnie z 3 ust. 1 wzoru umowy, Płatności dokonywane będą przez Zamawiającego z dołu, w Prawdopodobnie fragment uzasadnienia z pytania 3 pisma Nr /370/IN-73/12 z dnia Jednocześnie na podstawie art. 38 ust. 6 ustawy Prawo zamówień publicznych, Zamawiający przedłuża dotychczasowy termin składania ofert. Termin składania ofert i wpłaty wadium wyznaczono na r. do godz Jawne otwarcie ofert nastąpi w dniu r. o godz Miejsce wpłaty wadium, składania i otwarcia ofert nie ulegają zmianie. 7