Ochrona wierzycieli łączących się spółek kapitałowych

Transkrypt

1 MONOGRAFIE PRAWNICZE Ochrona wierzycieli łączących się spółek kapitałowych Krzysztof Fliszkiewicz Wydawnictwo C.H.Beck

2 MONOGRAFIE PRAWNICZE KRZYSZTOF FLISZKIEWICZ OCHRONA WIERZYCIELI ŁĄCZĄCYCH SIĘ SPÓŁEK KAPITAŁOWYCH

3 Polecamy nasze najnowsze publikacje z tej serii: Grzegorz Klich ZMIANA UMOWY W SPRAWIE ZAMÓWIENIA PUBLICZNEGO Małgorzata Sieradzka CHARAKTER PRAWNY POSTĘPOWANIA I RODZAJE ROZSTRZYGNIĘĆ WYDAWANYCH W POSTĘPOWANIU W SPRAWACH PRAKTYK NARUSZAJĄCYCH ZBIOROWE INTERESY KONSUMENTÓW Konrad Jan Marciniak MORSKIE ZASOBY GENETYCZNE W PRAWIE MIĘDZYNARODOWYM Sebastian Koczur AKSJOLOGIA ODPOWIEDZIALNOŚCI MATERIALNEJ PRACOWNIKA Marcin Kamiński MECHANIZM I GRANICE WERYFIKACJI SĄDOWOADMINISTRACYJNEJ A NORMY PRAWA ADMINISTRACYJNEGO I ICH KONKRETYZACJA Andrzej Olaś UMORZENIE PROCESU CYWILNEGO

4 OCHRONA WIERZYCIELI ŁĄCZĄCYCH SIĘ SPÓŁEK KAPITAŁOWYCH KRZYSZTOF FLISZKIEWICZ WYDAWNICTWO C.H.BECK WARSZAWA 2016

5 Wydawca: Natalia Adamczyk Recenzenci: Prof. KA dr hab. Konrad Kohutek, Prof. UwB dr hab. Anna Piszcz Publikacja dofinansowana przez Uczelnię Łazarskiego w Warszawie Wydawnictwo C.H.Beck 2016 Wydawnictwo C.H.Beck Sp. z o.o. ul. Bonifraterska 17, Warszawa Skład i łamanie: Wydawnictwo C.H.Beck Druk i oprawa: Elpil, Siedlce ISBN ISBN e-book

6 Książkę tę dedykuję moim Rodzicom

7

8 Spis treści Wykaz skrótów... Bibliografia... Wprowadzenie... XV XIX XXXIII Rozdział I. Ochrona wierzycieli łączących się spółek kapitałowych w wybranych systemach prawnych państw europejskich Regulacja prawa europejskiego a modele ochrony wierzycieli... 2 I. Trzecia dyrektywa dotycząca łączenia się spółek akcyjnych... 2 II. Rodzaje systemów ochrony wierzycieli Systemy prawne umożliwiające wierzycielom wstrzymanie procedury połączenia... 9 I. Włochy II. Wielka Brytania Systemy prawne przyznające wierzycielom ochronę przed zakończeniem procedury połączenia (bez możliwości wstrzymania połączenia) I. Francja II. Belgia Systemy prawne przewidujące ochronę wierzycieli po połączeniu I. Niemcy II. Szwajcaria Rozdział II. Pozycja prawna wierzycieli w sytuacji łączenia się spółek Wpływ łączenia się spółek na sytuację wierzycieli I. Istotna zmiana aktywów i pasywów spółki przejmującej II. Zmiana dłużnika bez zgody wierzyciela Kilka uwag o zmianie dłużnika w prawie cywilnym Zmiana dłużnika w sytuacji łączenia spółek III. Okoliczności mogące stanowić podstawę zróżnicowania ochrony wierzycieli Zagadnienie odmiennego traktowania wierzycieli spółki przejmującej i przejmowanej Kondycja finansowa łączących się spółek A. Zakaz łączenia się spółek w upadłości B. Kryteria formalne a kryteria finansowe VII

9 Spis treści IV. Ocena zasadności braku zróżnicowania ochrony wierzycieli łączących się spółek Znaczenie szczególnych okoliczności prawnych towarzyszących łączeniu się spółek I. Dopłaty w gotówce dla wspólników łączących się spółek Połączenie per incorporationem A. Bilansowe źródła finansowania dopłat B. Wysokość kwot przeznaczonych na dopłaty Połączenie per unionem A. Bilansowe źródła finansowania dopłat B. Wysokość kwot przeznaczonych na dopłaty II. Połączenie bez podwyższenia kapitału zakładowego Spółka przejmująca będąca wspólnikiem spółki przejmowanej Spółka przejmująca posiadająca udziały własne Nabycie udziałów własnych w celu wydania ich wspólnikom spółki przejmowanej III. Żądanie wykupienia przez spółkę przejmującą udziałów wspólnika IV. Prawa osób trzecich związane z udziałami łączących się spółek Prawa związane z udziałami spółki przejmowanej lub spółek łączących się przez zawiązanie nowej spółki Prawa związane z udziałami spółki przejmującej w przypadku łączenia per incorporationem V. Uchylenie albo stwierdzenie nieważności uchwały o połączeniu Wierzyciel jako podmiot trzeci w sytuacji łączenia się spółek I. Brak możliwości wstrzymania procedury połączenia lub zaskarżenia uchwały o połączeniu II. Obowiązki informacyjne wobec wierzycieli Ogłoszenie planu połączenia Wpisanie wzmianki o podjęciu uchwały łączeniowej w rejestrze przedsiębiorców Ogłoszenie o połączeniu III. Odpowiedzialność względem wierzycieli za szkody wyrządzone w związku z połączeniem Środki kontraktowe zabezpieczenia wierzycieli na wypadek połączenia I. Zastrzeżenie zgody wierzyciela na połączenie II. Umowne obowiązki informacyjne VIII

10 Spis treści Rozdział III. Wstąpienie w prawa i obowiązki spółki ulegającej rozwiązaniu w wyniku połączenia Następstwo prawne w sytuacji łączenia się spółek I. Konstrukcja prawna przyjęta w art KSH II. Następstwo prawne pod tytułem ogólnym w prawie cywilnym III. Charakter następstwa prawnego pod tytułem ogólnym w sytuacji łączenia się spółek IV. Uzasadnienie konstrukcji prawnej przyjętej w art KSH Zakres następstwa prawnego w stosunkach prywatnoprawnych I. Sukcesja w odniesieniu do praw spółki tracącej byt prawny Prawo podmiotowe a uprawnienie Prawa majątkowe A. Prawa rzeczowe B. Wierzytelności C. Prawa majątkowe na dobrach niematerialnych D. Prawa członkostwa w spółkach handlowych Prawa niemajątkowe II. Sukcesja w odniesieniu do obowiązków spółki tracącej byt prawny Obowiązki w rozumieniu art KSH A. Rodzaje obowiązków, które mogą ciążyć na spółce przejmowanej (spółkach łączących się przez zawiązanie nowej spółki) B. Obowiązki, które mogą być objęte następstwem prawnym Dług inny aniżeli wynikający z papierów wartościowych A. Dług jako przedmiot następstwa prawnego B. Dług obejmujący non facere albo pati. Obowiązek złożenia oświadczenia woli o określonej treści C. Dług związany z cechami osobistymi dłużnika D. Dług naturalny E. Zagadnienie nabycia uprawnień kształtujących F. Zabezpieczenia długu Dług wynikający z papierów wartościowych emitowanych przez spółkę przejmowaną (spółki łączące się przez zawiązanie nowej spółki) A. Zakres zastosowania art KSH B. Znaczenie pojęcia praw co najmniej równoważnych IX

11 Spis treści C. Zmiana lub zniesienie zobowiązań z papierów wartościowych w drodze umowy D. Konstrukcja prawna przyjęta w art i 3 KSH III. Adekwatność terminu prawa i obowiązki do określenia zakresu następstwa prawnego Wpływ połączenia na niektóre zobowiązania umowne I. Konflikt obowiązków ciążących na łączących się spółkach II. Szczególne regulacje prawa niemieckiego i holenderskiego III. Stan obecny w prawie polskim Skutki sukcesji uniwersalnej I. Wygaśnięcie niektórych praw i obowiązków Konfuzja Konsolidacja Wygaśnięcie zabezpieczeń osobistych II. Ujawnienie przejścia praw w księgach i rejestrach Sytuacje prawne i faktyczne dotyczące spółki ulegającej rozwiązaniu w wyniku połączenia I. Posiadanie II. Pełnomocnictwo i prokura III. Podstawowe kwestie dotyczące postępowań sądowych Rozdział IV. Obowiązek oddzielnego zarządu majątkami połączonych spółek Cel prowadzenia oddzielnego zarządu I. Zasada jedności majątku stanowiącego przedmiot odpowiedzialności dłużnika II. Odrębność majątków połączonych spółek III. Uzasadnienie celowościowe prowadzenia oddzielnego zarządu w sytuacji łączenia się spółek Zgłoszenie żądania w trybie art KSH I. Przedmiot zgłoszenia II. Prawa podmiotowe podlegające ochronie III. Charakter zgłaszanych roszczeń Roszczenia obejmujące świadczenie dłużnika polegające na dare A. Roszczenia pieniężne B. Roszczenia dotyczące rzeczy oznaczonych tylko co do gatunku C. Roszczenia dotyczące rzeczy oznaczonych co do tożsamości Roszczenia obejmujące świadczenie dłużnika polegające na facere X

12 Spis treści 3. Roszczenia obejmujące świadczenie dłużnika polegające na non facere albo pati Podsumowanie dotyczące zakresu roszczeń majątkowych podlegających zgłoszeniu IV. Czas powstania roszczeń Roszczenia ze stosunków prawnych ze świadczeniem jednorazowym Roszczenia ze stosunków prawnych ze świadczeniem okresowym Roszczenia ze stosunków prawnych ze świadczeniem ciągłym Roszczenia odszkodowawcze V. Roszczenia sporne Sposób prowadzenia oddzielnego zarządu I. Możliwość identyfikacji składników aktywów i pasywów oddzielonych mas majątkowych II. Stosowanie zasady surogacji III. Zagadnienia szczególne Czas trwania oddzielnego zarządu I. Powstanie obowiązku II. Wygaśnięcie obowiązku Określenie ogólnych ram czasowych prowadzenia oddzielnego zarządu Zaspokojenie lub zabezpieczenie wierzycieli III. Brak obowiązku prowadzenia oddzielnego zarządu Rozdział V. Pierwszeństwo zaspokojenia z majątku pierwotnej dłużniczki Konstrukcja prawa polskiego na tle dawnego prawa niemieckiego i szwajcarskiego I. Dawna regulacja prawa niemieckiego i szwajcarskiego Zarys historyczny Negatywne implikacje rozwiązania przyjętego w dawnym prawie niemieckim i szwajcarskim II. Prawo polskie Uwagi ogólne Konstrukcja prawna wprowadzona w Kodeksie handlowym Treść przywileju pierwszeństwa zaspokojenia I. Znaczenie pojęcia pierwszeństwa zaspokojenia II. Przedmiot ochrony Uwagi ogólne XI

13 Spis treści 2. Zgłoszenie żądania zapłaty a objęcie przywilejem pierwszeństwa Czas powstania roszczeń Zakres czasowy ochrony III. Konsekwencje prawne przyznania przywileju pierwszeństwa pierwotnym wierzycielom Charakter cywilnoprawny pierwszeństwa z art KSH I. Pierwszeństwo w prawie prywatnym II. Pierwszeństwo z art KSH Pierwszeństwo zaspokojenia w wybranych sytuacjach prawnych I. Prowadzenie egzekucji Dopuszczalność egzekucji Poglądy doktryny dotyczące podziału sumy uzyskanej z egzekucji Analiza możliwych stanów faktycznych Konsekwencje konstrukcji prawnej przyjętej w art KSH Realizacja przywileju pierwszeństwa w postępowaniu egzekucyjnym próba znalezienia właściwego rozwiązania II. Ogłoszenie upadłości Postępowanie w przedmiocie ogłoszenia upadłości Podział funduszów masy upadłości III. Likwidacja spółki przejmującej Pierwszeństwo zaspokojenia a inne instytucje służące ochronie wierzycieli I. Dotychczasowe poglądy doktryny prawa II. Akcja pauliańska Zaskarżana czynność prawna Niewypłacalność Świadomość pokrzywdzenia wierzycieli Postawa wierzyciela innej łączącej się spółki III. Powództwo o uznanie umowy za bezskuteczną Akcja pauliańska jako niezależny sposób uzyskania pierwszeństwa zaspokojenia I. Celowość zastosowania akcji pauliańskiej do połączenia II. Dopuszczalność zastosowania akcji pauliańskiej w sytuacji łączenia się spółek III. Pierwszeństwo zaspokojenia w sytuacji braku oddzielnego zarządu XII

14 Spis treści Rozdział VI. Odpowiedzialność za prowadzenie oddzielnego zarządu Uzasadnienie potrzeby wprowadzenia odpowiedzialności z art KSH I. Odpowiedzialność na zasadach ogólnych II. Przepisy Kodeksu spółek handlowych ustanawiające odpowiedzialność wobec wierzycieli Przesłanki odpowiedzialności I. Brak oddzielnego zarządu albo jego wadliwe prowadzenie Brak prowadzenia oddzielnej rachunkowości Dowolne zaspokajanie wierzycieli Dowolne ustanawianie zabezpieczeń Prowadzenie egzekucji z majątku spółki niebędącej pierwotną dłużniczką II. Istnienie wierzytelności objętej pierwszeństwem zaspokojenia Wymagalność wierzytelności Objęcie pierwszeństwem zaspokojenia Pieniężny charakter wierzytelności Zakres podmiotowy odpowiedzialności I. Członek organu spółki w rozumieniu art KSH Zarząd Rada Nadzorcza Komisja rewizyjna Inne podmioty odpowiedzialne II. Znaczenie wpisu do rejestru III. Ograniczenie czasowe odpowiedzialności Charakter prawny odpowiedzialności z art KSH I. Brak obowiązku wykazania szkody odpowiedzialność za długi II. Niezależność od winy gwarancyjny charakter odpowiedzialności III. Akcesoryjność odpowiedzialności IV. Współodpowiedzialność spółki i członków jej organów V. Solidarna odpowiedzialność członków organów Rozdział VII. Uprawnienie wierzycieli do żądania zabezpieczenia roszczenia Przedmiot zabezpieczenia I. Rodzaje roszczeń podlegających zabezpieczeniu Roszczenia wynikające z innych aniżeli wierzytelności praw podmiotowych Roszczenia niemajątkowe Roszczenia wcześniej zabezpieczone XIII

15 Spis treści 4. Roszczenia zabezpieczone na podstawie odrębnych przepisów Roszczenia objęte przywilejem zaspokojenia Roszczenia sporne II. Czas powstania i wymagalność roszczeń Data powstania roszczenia a etapy procedury łączenia Znaczenie wymagalności roszczenia Roszczenia warunkowe i roszczenia przyszłe ze stosunków prawnych o charakterze ciągłym Zagrożenie zaspokojenia roszczenia przez połączenie I. Znaczenie pojęcia zagrożenie zaspokojenia II. Wpływ połączenia na powstanie zagrożenia zaspokojenia III. Uprawdopodobnienie zagrożenia Zgłoszenie żądania zabezpieczenia roszczenia I. Termin zgłoszenia żądania II. Forma zgłoszenia Realizacja obowiązku zabezpieczenia I. Podmiot udzielający zabezpieczenia II. Wybór zabezpieczenia III. Dobrowolna realizacja obowiązku zabezpieczenia IV. Dochodzenie uprawnienia na drodze sądowej Sposób zabezpieczenia wierzycieli I. Sposoby zabezpieczenia w przypadku dobrowolnej realizacji obowiązku zabezpieczenia Zabezpieczenia rzeczowe Zabezpieczenia osobiste II. Sposoby zabezpieczenia w przypadku realizacji uprawnienia na drodze sądowej III. Sposób zabezpieczenia a jego przedmiot Zabezpieczenie roszczeń pieniężnych Zabezpieczenie roszczeń niepieniężnych Zabezpieczenie roszczenia w trybie art KSH a oddzielny zarząd majątkami I. Zakres zastosowania II. Udzielenie zabezpieczenia w trybie art KSH a przywilej pierwszeństwa zaspokojenia III. Zabezpieczenie roszczenia a oddzielny zarząd majątkami w sytuacji upadłości Zakończenie Indeks rzeczowy XIV

16 Wykaz skrótów 1. Źródła prawa ADHGB... Allgemeines Deutsches Handelsgesetzbuch z r. (Niemcy) CO... Code des Obligations z r. (Szwajcaria) Dziesiąta dyrektywa... dyrektywa 2005/56/WE z r. w sprawie transgranicznego łączenia się spółek kapitałowych (Dz.Urz. UE L Nr 310, s. 1) HGB... Handelsgesetzbuch z r. (Niemcy) KC... ustawa z r. Kodeks cywilny (t.j. Dz.U. z 2016 r. poz. 380 ze zm.) KH... rozporządzenie Prezydenta Rzeczypospolitej z r. Kodeks handlowy (Dz.U. Nr 57, poz. 502 ze zm.) KP... ustawa z r. Kodeks pracy (t.j. Dz.U. z 2014 r. poz ze zm.) KPC... ustawa z r. Kodeks postępowania cywilnego (t.j. Dz.U. z 2014 r. poz. 101 ze zm.) KRSU... ustawa z r. o Krajowym Rejestrze Sądowym (t.j. Dz.U. z 2016 r. poz. 687) KSH... ustawa z r. Kodeks spółek handlowych (t.j. Dz.U. z 2013 r. poz ze zm.) KWU... ustawa z r. o księgach wieczystych i hipotece (t.j. Dz.U. z 2016 r. poz. 790 ze zm.) LFus... Loi fédérale sur la fusion, la scission, la transformation et le transfert de patrimoine z r. (Szwajcaria) PrAut... ustawa o prawie autorskim i prawach pokrewnych z r. (t.j. Dz.U. z 2016 r. poz. 666 ze zm.) PrRestr... ustawa z r. Prawo restrukturyzacyjne (Dz.U. z 2015 r. poz. 978 ze zm.) PrUpad... ustawa z r. Prawo upadłościowe (t.j. Dz.U. z 2015 r. poz. 233 ze zm.) PrWłPrzem... ustawa z r. Prawo własności przemysłowej (t.j. Dz.U. z 2013 r. poz. 1410) XV

17 Wykaz skrótów RachU... ustawa z r. o rachunkowości (t.j. Dz.U. z 2016 r. poz. 1047) Trzecia dyrektywa... dyrektywa 78/855/EWG z r. o łączeniu się spółek, w brzemieniu dyrektywy 2011/35/UE z r. dotyczącej łączenia się spółek akcyjnych (Dz.Urz. UE L Nr 110, s. 1) UmwG... Umwandlungsgesetz z r. (Niemcy) ZastRejU... ustawa z r. o zastawie rejestrowym i rejestrze zastawów (t.j. Dz.U. z 2016 r. poz. 297 ze zm.) 2. Czasopisma i publikatory Bull. Joly... Cass. com.... KRS... MoP... MPH... MRiF... MSiG... NP... Pal.... PB... PiP... PiZS... PP... PPH... Pr. Sp.... PUG... Rej.... RPEiS... R.Pr.... SC... SN... SPE... ZNUŁ... Bulletin Joly Sociétés (Francja) Cour de cassation, chambre commerciale (Francja) Krajowy Rejestr Sądowy Monitor Prawniczy Monitor Prawa Handlowego Monitor Rachunkowości i Finansów Monitor Sądowy i Gospodarczy Nowe Prawo Palestra Prawo Bankowe Państwo i Prawo Praca i Zabezpieczenie Społeczne Przegląd Podatkowy Przegląd Prawa Handlowego Prawo Spółek Przegląd Ustawodawstwa Gospodarczego Rejent Ruch Prawniczy Ekonomiczny i Socjologiczny Radca Prawny Studia Cywilistyczne Sąd Najwyższy Studia Prawno-Ekonomiczne Zeszyty Naukowe Uniwersytetu Łódzkiego 3. Inne skróty art.... nast.... niepubl.... Nr... artykuł (-y) następna (-y, -e) niepublikowany (-e) numer XVI

18 Wykaz skrótów pkt... punkt (-y) por.... porównaj poz.... pozycja r.... rok red.... redakcja s.... strona (-y) SA... Sąd Apelacyjny SN... Sąd Najwyższy SO... Sąd Okręgowy t.j.... tekst jednolity TK... Trybunał Konstytucyjny uchw.... uchwała UE... Unia Europejska wyd.... wydanie z.... zeszyt ze zm.... ze zmianami zob.... zobacz XVII

19

20 Bibliografia A. Literatura w języku polskim Monografie, komentarze i podręczniki Allerhand M., Kodeks handlowy. Komentarz, Bielsko-Biała 1998 (reprint) Allerhand M., Prawo upadłościowe z komentarzem, Bielsko-Biała 1994 (reprint) Barta J., Markiewicz R. (red.), Prawo autorskie i prawa pokrewne. Komentarz, Warszawa 2011 Bączyk M., Odpowiedzialność cywilna poręczyciela, Toruń 1982 Bieniak J., Bieniak M., Nita-Jagielski G., Oplustil K., Pabis R., Rachwał A., Spyra M., Suliński G., Tofel M., Zawłocki R., Kodeks spółek handlowych. Komentarz, Warszawa 2014 Bieniek G. (red.), Komentarz do kodeksu cywilnego. Księga trzecia. Zobowiązania, t. I, Warszawa 2003 Błaszczyk P., Odpowiedzialność cywilna osób działających za spółkę handlową w procesie jej łączenia się, podziału i przekształcenia, Warszawa 2011 Borkowski M., Łącznie się spółek akcyjnych, Warszawa 2002 Burian B., Pierwszeństwo nabycia nieruchomości, Kraków 2004 Chojnowski W., Prawo spadkowe, Warszawa 1951 Czachórski W., Brzozowski A., Safjan M., Skowrońska-Bocian E., Zobowiązania. Zarys wykładu, Warszawa 2002 Czerniawski R., Dziedziczenie papierów wartościowych, Warszawa 2012 Dąbrowa J., Wina jako przesłanka odpowiedzialności cywilnej, Wrocław 1968 Dobrakowski R., Tomaszek P., Przekształcenia spółek handlowych, Kraków 1996 Domański L., Instytucje Kodeksu zobowiązań. Komentarz teoretyczno-prawny. Część ogólna, Warszawa 1936 Drapała P., Zwalniające przejęcie długu, Warszawa 2002 Dulęba D., Odpowiedzialność członków zarządu spółki z o.o. na podstawie art. 299 kodeksu spółek handlowych, Toruń 2008 Dziurzyński T., Fenichel Z., Honzatko M., Kodeks handlowy. Komentarz, Łódź 1995 (reprint) Frąckowiak J., Kidyba A., Kruczalak K., Opalski W., Popiołek W., Pyzioł W., Kodeks spółek handlowych. Komentarz, Warszawa 2001 Frąckowiak W., Fuzje i przejęcia przedsiębiorstw, Warszawa 1999 Gburzyńska-Dulewicz A., Pozycja prawna zarządu i członków zarządu spółek kapitałowych, Warszawa 2006 XIX