OPINIA Polskiej Izby Informatyki i Telekomunikacji [PIIT]

Transkrypt

1 OPINIA Polskiej Izby Informatyki i Telekomunikacji [PIIT] W nawiązaniu do zawiadomienia z dnia 3 grudnia 2008 r., znak: DZC-WAP /08 (238) doręczonego do PIIT w dniu 3 grudnia 2008 r., Polska Izba Informatyki i Telekomunikacji (PIIT) przedstawia następujące stanowisko w sprawie. I. Włączenie do akt postępowania wyjaśnień Prezesa UKE do Dokumentacji Przetargowej PIIT wnosi niniejszym na podstawie art. 75 ustawy z dnia 14 czerwca, 1960 r. Kodeks postępowania administracyjnego, (tj. Dz. U. z 2000 r. Nr 98, poz z późn. zm.), wnosi o włączenie do akt przedmiotowego postępowania następujących wyjaśnień Prezesa UKE: 1.Wyjaśnienia z dnia 18 sierpnia 2008 r. (ZAŁACZNIK NR 1) 2.Wyjaśnienia z dnia 22 sierpnia 2008 r. (ZAŁACZNIK NR 2) 3.Wyjaśnienia z dnia 29 sierpnia 2008 r. (ZAŁACZNIK NR 3) 4.Wyjaśnienia z dnia 11 września 2008 r. (ZAŁACZNIK NR 4) Włączenie do akt postępowania niniejszych wyjaśnień jest konieczne z uwagi na fakt, iż stanowią one integralną część Dokumentacji Przetargowej z dnia 13 czerwca 2008 r. a zatem treść tych wyjaśnień w zakresie hurtowego zobowiązania do świadczenia usług telekomunikacyjnych powinna być wprost przeniesiona do decyzji rezerwacyjnych dla P4 oraz Aero2, aby podmioty te miały w sposób przejrzysty zdefiniowane ciążące na nich obowiązki. Poniżej PIIT przedstawia treść wybranych zagadnień wyjaśniających w sposób szczegółowy, na czym ma polegać hurtowe świadczenie usług telekomunikacyjnych oraz jaki jest zakres usług, które muszą być zaoferowane przez podmiot, który zadeklarował hurtowe świadczenie usług telekomunikacyjnych. Wyjaśnienia z dnia 18 sierpnia 2008 r. Zagadnienie 11. Jak wynika z pkt 2.4. Dokumentacji, a także pkt 7 załącznika do niej, nazwanego Wzór oferty", jednym ze zobowiązań (zobowiązaniemfakultatywnym), które uczestnicy przetargu mogą podjąć w przetargu celem uzyskania wyższej punktacji, jest zobowiązanie hurtowego oferowania usług telekomunikacyjnych świadczonych z wykorzystaniem częstotliwości 880,1-890,1 MHz oraz 925,1-935,1 MHz innym przedsiębiorcom telekomunikacyjnym na zasadach równych i jawnych, w oparciu o jednolitą ofertę dla przedsiębiorców telekomunikacyjnych". Ponieważ w treści Dokumentacji nie znalazły się żadne szczegółowe informacje odnośnie tego zobowiązania, a zagadnienia tego (w Opinia PIIT, P4/Aero2,

2 szczególności charakteru i sposobu egzekwowania realizacji zobowiązania przyjętego" przez uczestnika przetargu, który uzyska częstotliwość, nie regulują obowiązujące przepisy prawa), sformułowanie zobowiązania fakultatywnego budzi zasadnicze wątpliwości, a w szczególności: 1) o jakie usługi telekomunikacyjne hurtowo oferowane" chodzi w ofercie i czy zobowiązanie oznacza konieczność hurtowego oferowania" na jego warunkach wszelkich możliwych usług telekomunikacyjnych (których hurtowe oferowanie" może wystąpić w praktyce)? 2) Czy sformułowanie jednolita oferta" oznacza stworzenie jednolitego standardu dla każdej usługi telekomunikacyjnej hurtowo oferowanej", opisanego przez zobowiązany podmiot w ramach jawnego dla osób trzecich (w tym potencjalnych kontrahentów) dokumentu, określającego wszelkie możliwe do wystąpienia w praktyce warunki świadczenia takowych usług? 3) Czy równe zasady" i w oparciu o jednolitą ofertę", jakie przewidziane są dla hurtowego oferowania usług telekomunikacyjnych", należy rozumieć jako obowiązek zawierania umów z wszystkimi podmiotami na identycznych zasadach Wymaga podkreślenia, iż wątpliwości dotyczące zobowiązania fakultatywnego oraz treść zobowiązania, jakie zgodnie z wzorem oferty, stanowiącym element Dokumentacji, ma zaciągać oferent, ma kluczowe znaczenie dla podjęcia decyzji o potencjalnym przyjęciu (zaciągnięciu) przedmiotowego zobowiązania, w sposób gwarantujący jednolite podejście do tego zagadnienia przez uczestników przetargu, Prezesa UKE, a w przyszłości - podmioty kontraktujące z podmiotem zobowiązanym. Zobowiązanie do hurtowego oferowania usług telekomunikacyjnych świadczonych z wykorzystaniem częstotliwości 880,1-890,1 MHz oraz 925,1-935,1 MHz innym przedsiębiorcom telekomunikacyjnym na zasadach równych i jawnych, w oparciu o jednolitą ofertę dla przedsiębiorców telekomunikacyjnych" odnosi się do wszelkich możliwych usług telekomunikacyjnych, które mogą być oferowane hurtowo z wykorzystaniem częstotliwości uzyskanych w przetargu. Hurtowe oferowanie tego rodzaju usług powinno opierać się na jawnym dla osób trzecich dokumencie, określającym jak najszerzej warunki świadczenia w porównywalnych okolicznościach poszczególnych usług dla innych podmiotów na jednakowych zasadach. Zagadnienie 40. Prosimy o rozwinięcie wyjaśnienie obowiązków wynikających ze zobowiązania do hurtowego oferowania usług (dokumentacja przetargowa, s. 22). Czy chodzi o sprzedaż hurtową usług opartych na tych częstotliwościach, czy też w ogóle - na wszystkich częstotliwościach, którymi dysponuje Opinia PIIT, P4/Aero2,

3 operator? Czy operator może spełnić zobowiązanie wykorzystując posiadane już częstotliwości? Czy zobowiązanie do sprzedaży hurtowej usług, z wykorzystaniem przyznanych częstotliwości, dotyczy tylko pierwszego systemu zbudowanego w oparciu o te częstotliwości, czy przenosi się na kolejne systemy, np. UMTS w okresie ważności rezerwacji? Jak należy interpretować zobowiązanie do hurtowej sprzedaży usług, jeżeli tylko część tych częstotliwości będzie wykorzystana do ich świadczenia (istniejący operator GSM może utworzyć kanał UMTS (szerokość 5 MHz), ze wspólnym wykorzystaniem posiadanych częstotliwości GSM i nabytych w trakcie przetargu? W fakultatywnym zobowiązaniu do hurtowego świadczenia usług Uczestnik przetargu zobowiązuje się do hurtowej sprzedaży wszystkich usług opartych tylko i wyłącznie na częstotliwościach objętych przetargiem. Powyższe zobowiązanie dotyczy wszystkich systemów jakie będą wykorzystywane w czasie obowiązywania przyznanej rezerwacji częstotliwości w zakresie MHz/ MHz. Oferta hurtowa nie może ograniczać się jedynie do oferowania usług z wykorzystaniem jedynie części częstotliwości uzyskanych w przetargu. Wyjaśnienia z dnia 29 sierpnia 2008 r. Zagadnienie 2. W zagadnieniu Nr 40 w Wyjaśnieniach treści dokumentacji przetargowej na dwie rezerwacje częstotliwości z zakresu MHz/ MHz do wykorzystywania w publicznej sieci telekomunikacyjnej opublikowanych na stronie Biuletynu Informacji Publicznej UKE dnia 18 sierpnia 2008 r. Prezes UKE wyjaśnił, iż: W fakultatywnym zobowiązaniu do hurtowego świadczenia usług Uczestnik przetargu zobowiązuje się do hurtowej sprzedaży wszystkich usług opartych tylko i wyłącznie na częstotliwościach objętych przetargiem. Powyższe zobowiązanie dotyczy wszystkich systemów, jakie będą wykorzystywane w czasie obowiązywania przyznanej rezerwacji częstotliwości w zakresie MHz/ MHz (...)" W związku z powyższym oraz w kontekście wyjaśnień dotyczących zagadnienia nr 11 (gdzie mowa jest o wszelkich możliwych usługach telekomunikacyjnych" prosimy o jednoznaczne potwierdzenie, iż fakultatywne zobowiązanie do hurtowego świadczenia usług dotyczy wszystkich systemów opartych tylko i wyłącznie na częstotliwościach objętych przetargiem, to jest systemów, jakie będą wykorzystywane w czasie obowiązywania przyznanej rezerwacji częstotliwości w zakresie MHz/ MHz dla potrzeb usług faktycznie świadczonych przez przedsiębiorcę telekomunikacyjnego na rynkach produktowych/ usługowych. Przykład: Opinia PIIT, P4/Aero2,

4 1. Uczestnik przetargu zobowiązuje się do hurtowego oferowania usług telekomunikacyjnych, przy czym w tabeli nr 3 w kolumnie 11 wskazuje detaliczny rynek świadczenia usług w publicznej sieci telekomunikacyjnej. Po uzyskaniu częstotliwości objętych przetargiem, Uczestnik wykorzystuje te częstotliwości wyłącznie dla potrzeb świadczenia usługi połączeń głosowych. Prosimy o potwierdzenie, że w takiej sytuacji zobowiązanie do hurtowego oferowania usług telekomunikacyjnych będzie dotyczyło wyłącznie usługi połączeń głosowych i tylko w zakresie, w jakim będzie ona wykonywana z wykorzystaniem częstotliwości będących przedmiotem przetargu. 2. Po pewnym czasie Uczestnik postanawia rozszerzyć lub zmienić sposób wykorzystania przyznanych mu częstotliwości (będących przedmiotem przetargu) w ten sposób, ze wykorzystuje je dla potrzeb świadczenia usługi transmisji danych. Prosimy o potwierdzenie, że zobowiązanie do hurtowego oferowanie usług telekomunikacyjnych odnosi się do faktycznie oferowanych usług w tym znaczeniu, że w opisanej sytuacji zobowiązanie to zostanie rozszerzone o lub zmienione na usługi transmisji danych wykonywane z wykorzystaniem częstotliwości będących przedmiotem przetargu. Wyjaśniam, że fakultatywne zobowiązanie do hurtowego świadczenia usług dotyczy wszelkich usług telekomunikacyjnych, jakie będą mogły być techniczne realizowane na zarezerwowanych w wyniku przetargu częstotliwościach przez podmiot, który otrzyma rezerwację, tak, więc obejmuje wszelkie usługi hurtowe, pozwalające podmiotom trzecim konstruować własną ofertę dla klientów detalicznych, co najmniej analogiczną do oferty podmiotu posiadającego rezerwację. Wyjaśnienia z dnia 11 września 2008 r. Zagadnienie 2. Czy przyjmując na siebie zobowiązanie fakultatywne odnośnie hurtowego oferowania usług telekomunikacyjnych świadczonych z wykorzystaniem częstotliwości objętych przetargiem, podmiot będzie zobowiązany do zawierania ze wszystkimi partnerami umów o identycznej treści, odpowiadającej jawnemu dla osób trzecich dokumentowi, zgodnie z Wyjaśnieniami Prezesa UKE z 18 sierpnia 2008 r.? Jak rozumieć jak najszersze określenie warunków świadczenia usług hurtowych w jawnym dla osób trzecich dokumencie? Jak wskazano w odpowiedzi na Zagadnienie nr 11 w Wyjaśnieniach dokumentacji przetargowej z dnia 18 sierpnia 2008 r, zobowiązanie powyższe odnosi się do hurtowego ofertowania usług telekomunikacyjnych w oparciu o jednolitą ofertę, przy czym nie użyto słowa identyczna. Jawny dla osób trzecich Opinia PIIT, P4/Aero2,

5 dokument nie oznacza w tym przypadku umowy pomiędzy przedsiębiorcami, która mogłaby zawierać klauzule stanowiące tajemnicę przedsiębiorstwa, lecz ofertę zawierającą odpowiednie, ze względu na wykonywaną przez przedsiębiorców telekomunikacyjnych działalność telekomunikacyjną, elementy, określającą zasady współpracy z operatorem oraz techniczne i ekonomiczne warunki świadczenia usług w zakresie oferty hurtowej. Jednolita oferta oznacza w tym przypadku traktowanie wszystkich przedsiębiorców w sposób jednakowy, jeśli chodzi o zawartość oferty hurtowej, nie oznacza natomiast że zawierane później umowy mają być identyczne to znaczy zawierać dokładnie taką samą treść. Wykładnia wyrażenia jak najszerzej powinna być uczyniona w związku z całością wyrażenia wskazanego w cytowanej odpowiedzi, które brzmiało: hurtowe oferowanie tego rodzaju usług powinno opierać się na jawnym dla osób trzecich dokumencie określającym jak najszerzej warunki świadczenia w porównywalnych okolicznościach poszczególnych usług dla innych podmiotów na jednakowych zasadach Podsumowując kwestie treści hurtowego zobowiązania do świadczenia usług telekomunikacyjnych należy stwierdzić, iż zgodnie z Dokumentacją Przetargową z dnia 13 czerwca 2008 r. obejmuje wszelkie usługi hurtowe, pozwalające podmiotom trzecim konstruować własną ofertę dla klientów detalicznych, co najmniej analogiczną do oferty podmiotu posiadającego rezerwację. II. Usługi hurtowe, których powinno dotyczyć zobowiązanie do hurtowego oferowania usług - ujęcie ogólne. Usługi hurtowe, które mogą być świadczone w sieci ruchomej zostały zdefiniowane przez Prezesa UKE w dokumencie Wzajemne relacje stawek stosowanych w rozliczeniach międzyoperatorskich na krajowym rynku telefonii ruchomej dla różnych modeli współpracy z operatorem infrastrukturalnym PIIT wnosi niniejszym na podstawie art. 75 ustawy z dnia 14 czerwca, 1960 r. Kodeks postępowania administracyjnego, (tj. Dz. U. z 2000 r. Nr 98, poz z późn. zm.), wnosi o włączenie do akt przedmiotowego postępowania DOKUMENTU Wzajemne relacje stawek stosowanych w rozliczeniach międzyoperatorskich na krajowym rynku telefonii ruchomej dla różnych modeli współpracy z operatorem infrastrukturalnym (ZAŁĄCZNIK NR 5) jako stanowiącego oficjalne stanowisko Prezesa UKE w przedmiocie modeli usług hurtowych świadczonych w sieci ruchomej. Opinia PIIT, P4/Aero2,

6 Na podstawie powyższego oficjalnego dokumentu Prezes UKE wyróżnił m.in. następujące modele świadczenia usług hurtowych w sieci ruchomej: 1) Service Provider (SP); 2) Enhanced Service Provider (ESP); 3) Full MVNO; 4) National Roaming (NR) W związku z powyższym należy stwierdzić, iż wśród wszelkich usług hurtowych, do jakich świadczenia będą zobowiązane Spółki P4 oraz Aero2 powinny być ww. modele pozwalające na podmiotom trzecim konstruować własną ofertę dla klientów detalicznych, co najmniej analogiczną do oferty podmiotu posiadającego rezerwację. III. PKT 7 Części I Oferty Zobowiązanie do hurtowego oferowania usług W Dokumentacji Przetargowej GSM900 z dnia 13 czerwca 2008 r. zawarte zostało następujące zobowiązanie do hurtowego oferowania usług: Zobowiązanie do hurtowego oferowania usług. W związku z uczestnictwem w przetargu działając w imieniu i na rzecz ( ) zobowiązuję się do: PKT 7. hurtowego oferowania usług telekomunikacyjnych świadczonych z wykorzystaniem częstotliwości z zakresu 880,1-890,1 MHz oraz 925,1-935,1 MHz innym przedsiębiorcom telekomunikacyjnym na zasadach równych i jawnych, w oparciu o jednolitą ofertę dla przedsiębiorców telekomunikacyjnych Zarówno Spółka P4 jak i Aero2 zobowiązały się do hurtowego oferowania usług telekomunikacyjnych świadczonych z wykorzystaniem częstotliwości z zakresu 880,1-890,1 MHz oraz 925,1-935,1 MHz innym przedsiębiorcom telekomunikacyjnym na zasadach równych i jawnych, w oparciu o jednolitą ofertę dla przedsiębiorców telekomunikacyjnych. Zatem w interesie całego rynku telekomunikacyjnego raz przede wszystkim Prezesa UKE jest precyzyjne zdefiniowane hurtowego zobowiązania do świadczenia usług telekomunikacyjnych aby nie doszło do sytuacji, w której zobowiązanie to okaże się fikcją dzięki, której Spółki P4 oraz Aero2 otrzymały po 50 punktów w przetargu. PODSUMOWANIE Opinia PIIT, P4/Aero2,

7 Biorąc pod uwagę treść wyjaśnień Prezesa UKE w zakresie hurtowego zobowiązania do świadczenia usług telekomunikacyjnych oraz treść oficjalnego dokumentu Prezesa UKE dotyczącego hurtowych usług telekomunikacyjnych świadczonych w sieci ruchomej wnosimy, opróćz powyższych wniosków dowodowych, o: 1) umieszczenie w treści decyzji rezerwacyjnych treści wyjaśnień Prezesa UKE, o których mowa powyżej; 2) umieszczenie w treści decyzji rezerwacyjnych wskazania, w szczególności, obowiązku świadczenia hurtowych usług telekomunikacyjnych w modelach SP, ESP, FMVNO, NR; 3) Określenie sankcji związanych z brakiem świadczenia usług hurtowych rozumianych jako wszelkie usługi hurtowe, pozwalające podmiotom trzecim konstruować własną ofertę dla klientów detalicznych, co najmniej analogiczną do oferty podmiotu posiadającego rezerwację. Załączniki: 1) Wyjaśnienia z dnia 18 sierpnia 2008 r. 2) Wyjaśnienia z dnia 22 sierpnia 2008 r. 3) Wyjaśnienia z dnia 29 sierpnia 2008 r. 4) Wyjaśnienia z dnia 11 września 2008 r. 5) Wzajemne relacje stawek stosowanych w rozliczeniach międzyoperatorskich na krajowym rynku telefonii ruchomej dla różnych modeli współpracy z operatorem infrastrukturalnym Opinia PIIT, P4/Aero2,