P ra ktyc zne za g a dnienia pra w ne zw ią za ne z proc es em w drożenia projektu w irtua liza c ji s ys tem ów IT w przeds iębiors tw ie dr Jan B yrski Warszawa, dnia 24 lutego 2010 roku Wirtualizacja technologia dla przedsiębiorstw
A g enda Zagadnienia prawne związane z procesem wdrożenia projektu wirtualizacji systemu IT Zasady dotyczące umowy licencyjnej na programy komputerowe Inne zagadnienia prawne związane z wdrożeniem IT Gwarancja jakości, rękojmia, serwis (SLA)
Z a g a dnienia pra w ne zw ią za ne z proc es em w drożenia projektu w irtua liza c ji s ys tem u IT Termin w drożenie (s ys tem u) IT nie występuje ani w języku prawnym, ani w języku prawniczym. Główne problemy prawne wdrożenia IT: P roblem zes połu um ów w ramach wdrożenia IT W ramach wdrożenia IT s zereg ś w ia dc zeń pra w nyc h R ezulta ty wdrożenia IT R odza je oprog ra m ow a nia powstającego w ramach wdrożenia IT D om niem a nia pra w ne związane z umowami licencyjnymi w ramach wdrożeń IT Z a g a dnienia c yw ilis tyc zne związane z wdrożeniem IT Rękojmia, g w a ra nc ja ja koś c i, serwis (SLA)
Wdrożenie IT rodza je za w iera nyc h um ów Umowy dotyczące wdrożenia systemu IT jako takiego : um ow y w drożeniow e: umowa o analizę przedwdrożeniową umowa wdrożeniowa um ow y pra w noa utors kie (umowy (sub)licencyjne, umowy przenoszące majątkowe prawa autorskie do utworów) um ow a s erw is ow a (umowa gwarancyjna, umowa SLA) um ow y za w iera ne w zw ią zku z w drożeniem IT: usługi konsultingowe, usługi prawne, usługi contact center, dostawy sprzętu komputerowego, umowa powierzenia do przetwarzania danych osobowych, umowy o zakazie konkurencji, umowy o zachowaniu poufności (NDA)
Wdrożenie IT ś w ia dc zenia w ra m a c h w drożenia W ra m a c h jedneg o w drożenia s zereg ś w ia dc zeń: świadczenia właściwe dla umów o dzieło (instalacja i konfiguracja systemu) świadczenia właściwe dla umów wykonania usług (np. szkolenia) świadczenia dla umów prawnoautroskich (np. prace programistyczne) Zasadą odrębnoś ć pos zc zeg ólnyc h um ów, ale strony mogą postanowić inaczej (umowne związanie umów ) Problem um ów kom binow a nyc h (np. umowa wdrożeniowa regulująca świadczenie właściwe dla umowy o dzieło i umowy prawnoautorskiej)
Wdrożenie IT rezulta ty w ła s noś c i intelektua lnej R ezulta ty w drożenia z punktu widzenia prawa własności intelektualnej: U tw ory w rozumieniu prawa autorskiego: P rog ra m y kom puterow e Inne utw ory - dokumentacja (projektowa, techniczna, użytkowa etc.) E lem enty nietw órc ze nie podlegające ochronie prawnoautorskiej (niektóre prace konfiguracyjne i parametryzacje, inne wytwory nie spełniające przesłanki twórczości i oryginalności) K now -how / B a zy da nyc h sui generis/ Inne przedm ioty własności przemysłowej tajemnica przedsiębiorstwa (11 u.z.n.k.) Różne zasady ochrony poszczególnych rezultatów wdrożenia IT - wielość reżimów prawnych chroniących poszczególne rezultaty wdrożenia IT
Wdrożenie IT - rodza je oprog ra m ow a nia (1) W ramach wdrożenia IT często eksploatowane są programy komputerowe należące do różnych podmiotów: O prog ra m ow a nie obc e (os ób trzec ic h) O prog ra m ow a nie w ła s ne Wykonawcy U s ta lenie tytułu pra w neg o do oprog ra m ow a nia obc eg o Kto zapewnia oprogramowanie: Zamawiający: Oprogramowanie już posiadane Pozyskiwane niezależnie od Wykonawcy Wykonawca: Sublicencja tzw. model resellerski
Wdrożenie IT - rodza je oprog ra m ow a nia (2) Ustalenie tytułu prawnego do oprogramowania własnego : S ta nda rdow e oprog ra m ow a nie Wykona w c y Licencja niewyłączna Oprogramowanie wykonane w ramach umowy wdrożeniowej =oprog ra m ow a nie dedykow a ne (oprogramowanie szyte na miarę ) Przeniesienie majątkowych praw autorskich Standardowe i dedykowane oprogramowanie są odrębnymi programami komputerowymi (utworami) w rozumieniu prawa autorskiego - nawet przy niewielkich różnicach w kodzie źródłowym
Z a s a dy um ow y lic enc yjnej na prog ra m y kom puterow e dom niem a nia pra w ne (1) udzielenia lic enc ji (art. 65 pr.aut.) odpła tnoś c i udzielenia licencji/przeniesienia autorskich praw majątkowych (art. 43 ust. 1 pr.aut.) odrębności wynagrodzenia za korzystanie z utworu (programu komputerowego) na każdym polu eks ploa ta c ji objętym umową (art. 45 pr.aut.) braku przeniesienia pra w za leżnyc h (art. 46 w zw. z art. 2 pr.aut.) = uprawnienie niezbędne do serwisowania i rozwoju oprogramowania lub prawo do modyfikacji oprogramowania zawarcia licencji na okres 5 la t na terytorium pa ńs tw a, w którym licencjobiorca ma swoją siedzibę (art. 66 pr.aut.) braku prawa do udzielania s ublic enc ji (art. 67 ust. 3 pr.aut.)
Z a s a dy um ow y lic enc yjnej na prog ra m y kom puterow e (2) za s a da s pec yfika c ji pól eks ploa ta c ji (art. 41 ust. 2 pr.aut.) dyrektywa nakazująca usunięcie ewentualnych wątpliwości co do zakresu możliwości korzystania z utworu na rzecz tej z nasuwających się ewentualności interpretacyjnych, według której zakres ten jest węższy. pis em na form a umów przenoszących majątkowe prawa autorskie (art. 53 pr.aut. ) lub umów licencyjnych wyłącznych (art. 67 ust. 5 pr.aut.) pod rygorem ad s olemnitatem - wyrok SN z 14.09.2005 r. (III CK 124/05). udzielenie licencji lub przeniesienie prawa z c hw ilą przyjęc ia utw oru (art. 64 pr.aut.)
P ods ta w ow e za s a dy um ow y lic enc yjnej na prog ra m y kom puterow e w ypow iedzenie um ow y (3) Wypow iedzenie um ow y licencyjnej przez licencjodawcę bez podania przyczyn (art. 68 pr.aut.): Niedopuszczalne w przypadku umów zawartych na czas oznaczony krótszy niż 5 lat Z zachowaniem rocznego terminu wypowiedzenia w przypadku umów licencyjnych zawartych na czas nieoznaczony, jeżeli brak terminów umownych W przypadku licencji zawartych na czas oznaczony dłuższy niż 5 lat po upływie 5 lat, tak jak w przypadku licencji zawartej na czas nieoznaczony S kutki w ypow iedzenia um ow y lic enc yjnej (art. 59 pr.aut. de facto jak odstąpienie z k.c.) D opus zc za lnoś ć og ra nic zenia możliwości wypowiedzenia umowy: Wypowiedzenie wyłącznie z ważnych przyczyn (expressis verbis wyrażonych w umowie licencyjnej) Skrócenie/wydłużenie terminów wypowiedzenia umowy Zastrzeżenie kary umownej za przedwczesne wypowiedzenie umowy
Wdrożenie IT a w ybra ne problem y c yw ilnopra w ne Przykłady oś w ia dc zeń w oli składanych w trakcie wdrożenia: um oc ow a nie osób biorących udział we wdrożeniu do składania oświadczeń woli (Komitet Sterujący, Koordynatorzy (PM) etc.) konstrukcja pełnomocnictwa; odbiór końcowy - oś w ia dc zenie o odbiorze utw oru (art. 55 ust. 3 pr.aut.) modyfikacja zasad kodeksowych Inne oś w ia dc zenia w oli dotyczące wdrożenia (np. zwolnienie z obowiązku poufności, odstąpienie od umowy) O ś w ia dc zenia w iedzy - może zgłosić każdy (np. zgłoszenie usterki)
O dpow iedzia lnoś ć um ow na / ka ry um ow ne R eżim rodza ju odpow iedzia lnoś c i: na zasadzie winy na zasadzie ryzyka na zasadzie gwarancyjnej Odpowiedzialność na zasadach ogólnych - obydw ie pos ta c i s zkody: damnum emergens (szkoda rzeczywista) i lucrum cessans (utracone korzyści) możliwość wyłączenia odpowiedzialności za utracone korzyści B ra k og ra nic zenia g órnej g ra nic y odpow iedzia lnoś c i możliwość ograniczenia odpowiedzialność do pewnej kwoty np. wartości umowy licencyjnej (wdrożeniowej IT) Z ryc za łtow a na pos ta ć odpow iedzia lnoś c i - ka ry um ow ne (za opóźnienia w oddawaniu etapów do odbioru, za opóźnienia w naprawianiu błędów, za ujawnienie Informacji Niejawnych) Zastrzeżenie tzw. w ykona nia za s tępc zeg o/ s ta łoś ć zes połu.
G w a ra nc ja, rękojm ia, s erw is (S LA ) Zakres zastosowania przepisów k.c. o g w a ra nc ji konieczność umownego uregulowania gwarancji jakości wykonanych prac Wyłą c zenie przepisów k.c. o rękojm i w zakresie programów komputerowych Kluczowe problemy um ow y s erw is ow ej (S LA ): Termin rozpoczęcia serwisu Definiowanie usuwanych problemów: awarii, błędów, usterek Ustalenie czasu reakcji/czasu usunięcia problemu/ tymczasowe obejście Obliczanie zachowania parametrów świadczonej usługi (SLA) Usuwanie niezgodności z obowiązującymi przepisami prawa Zakres odpowiedzialności serwisanta/ kary umowne
D ziękuję za uw a g ę. dr J a n B yrs ki a dw oka t jan.byrski@traple.pl