Informacja o wyniku kontroli doraźnej. I. Określenie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, które było przedmiotem kontroli.

Podobne dokumenty
Opinia UZP: Zmiana umowy w sprawie zamówienia publicznego w związku z ustawową zmianą stawki podatku od towarów i usług (VAT)

Roboty dodatkowe w zamówieniach na roboty budowlane w kontraktach FIDIC

SPECYFIKA ZAMÓWIEŃ UZUPEŁNIAJĄCYCH

SPRZEDAWCA NR FAKTURY WARTOŚĆ BRUTTO

1. Określenie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, które było przedmiotem kontroli.

Jedlińsk, dnia r. Nr ZP -9/1/2013

POSTANOWIENIE. z dnia 15 września 2015 r. Przewodniczący:

Łask, dnia 18 listopada 2014 r. Jednostka Wojskowa Łask

co w konsekwencji doprowadziło do wyboru oferty wbrew przepisom ustawy pzp.

POSTANOWIENIE z dnia 12 października 2016 r.

Kwalifikowalność Robót Dodatkowych, Zamiennych i Aneksów

NIP: REGON: P O W I A D O M I E N I E o wyborze najkorzystniejszej oferty

Załącznik nr 3 do umowy o przyznaniu pomocy

REGULAMIN UDZIELANIA ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH o wartości przekraczającej euro

ZAWIADOMIENIE o wyborze oferty

POSTANOWIENIE z dnia 20 października 2014 r. Przewodniczący:.

Rodzaj nieprawidłowości. Lp. Opis nieprawidłowości związanych ze stosowaniem Pzp

WYROK. z dnia 11 marca 2011 r. Przewodniczący:

OGŁOSZENIE O ZMIANIE OGŁOSZENIA z dnia r.

WYROK z dnia 21 września 2016 r. Przewodniczący: Robert Skrzeszewski. orzeka:

WYROK. z dnia 13 września 2016 r. Przewodniczący:

JAK WYPEŁNIĆ PROTOKÓŁ Z POSTĘPOWANIA. pkt. 19 protokołu z postępowania: Unieważnienie postępowania

UNIA EUROPEJSKA FUNDUSZ SPÓJNOŚCI EUROPEJSKI FUNDUSZ ROZWOJU REGIONALNEGO. Hubert Nowak, radca prawny Szczyrk

MINISTERSTWO ROZWOJU REGIONALNEGO [dalej: Zamawiający ] Ul. Wspólna 2/ Warszawa

Załącznik. 6. Poniższe tabele zostały opracowane wg. stanu prawnego obowiązującego na dzień 16 maja 2014 r.

Monika Bronkau Ługowska Dyrektor Generalny Urzędu Ochrony Konkurencji i Konsumentów

Najczęściej popełnianie naruszenia/uchybienia w obszarze zamówień publicznych w ramach PROW

WYKONAWCY. Zamawiający nie wyraża zgody na zmniejszenie łącznego limitu kar umownych ze wszystkich tytułow wymienionych w 14 Umowy.

REGULAMIN UDZIELANIA ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH o wartości przekraczającej euro

Warunki odrzucenia oferty - dla zaawansowanych. Trener: r.pr. Marta Kittel Łódź, 20 wrześnień 2018 r.

Informacja o wyniku kontroli doraźnej następczej. roboty budowlane; przetarg nieograniczony; ,00 zł (co stanowi równowartość 153.

Agencja Nieruchomości Rolnych Biuro Prezesa [dalej: Zamawiający ] ul. Dolańskiego Warszawa

Załącznik Wskaźnik procentowy W%, stosowany dla obliczenia wysokości korekty dla zamówień publicznych, które są w całości objęte dyrektywą

UCHWAŁA KRAJOWEJ IZBY ODWOŁAWCZEJ z dnia 16 kwietnia 2015 r.

I. Określenie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, które było przedmiotem kontroli.

Adres strony internetowej, na której Zamawiający udostępnia Specyfikację Istotnych Warunków Zamówienia:

Spółka Restrukturyzacji Kopalń S.A.

III.2711/12/15 Do wszystkich Wykonawców biorących udział w postępowaniu III.2711/12/15 ZAWIADOMIENIE O WYBORZE OFERTY NAJKORZYSTNIEJSZEJ

Wyjaśnianie i zmiany treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia

ODPOWIEDŹ NA ZAPYTANIE

Regulamin udzielania zamówień na dostawy i usługi Dla projektów realizowanych w ramach Programu Operacyjnego Innowacyjna Gospodarka

Szacowanie wartości zamówienia. Wpisany przez RR Pon, 02 maj 2011

Procedura udzielania zamówień przez Wnioskodawców

POSTANOWIENIE. z dnia 26 kwietnia 2016 r. Przewodniczący: Andrzej Niwicki

Załącznik nr 3a do umowy o przyznaniu pomocy

Informacja o wyniku kontroli doraźnej. Określenie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, które było przedmiotem kontroli

Tabela 1. Kategoria Lp. nieprawidłowości

Znak: DZP/98/PN/09 Szczecin, dnia 17 grudnia 2009 r. Zamawiający: Protestująca:

Projekt Kurs na Siebie współfinansowany przez Unię Europejską w ramach Europejskiego Funduszu Społecznego

SPECYFIKA ZAMÓWIEŃ DODATKOWYCH NA ROBOTY BUDOWLANE

roboty budowlane brak stosowania przepisów ustawy Pzp ,51 zł ( ,90 euro) na wniosek

POSTANOWIENIE z dnia 23 sierpnia 2017 r. Przewodniczący: Robert Skrzeszewski

Postępowanie o udzielenie zamówienia na. Oznaczenie sprawy (numer referencyjny):

Nowelizacja Prawa zamówień publicznych 2016 zmiana umów

I. Określenie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, które było przedmiotem kontroli.

Numer rejestru: ZP /14/R.IZ Sulechów, dnia r. OGŁOSZENIE O ROZSTRZYGNIĘCIU POSTĘPOWANIA

ZAWIADOMIENIE O WYBORZE NAJKORZYSTNIEJSZEJ OFERTY

Informacja o wyniku kontroli doraźnej w zakresie legalności wyboru trybu zamówienia z wolnej ręki

Informacja o wyniku kontroli doraźnej następczej

POSTANOWIENIE. Zespołu Arbitrów z dnia 18 grudnia 2006 r. Arbitrzy: Józef Górny. Protokolant Urszula Pietrzak

Informacja o wyniku kontroli doraźnej następczej

Informacja o wyniku kontroli doraźnej następczej. Gmina Przedecz Pl. Wolności Przedecz. roboty budowlane. przetarg nieograniczony

z dnia 1 sierpnia 2011 r.

REGULAMIN UDZIELANIA ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH POWYŻEJ EURO W KURATORIUM OŚWIATY W WARSZAWIE

ZP/17/19/A Gdańsk, dnia r. Wykonanie remontu wraz z dociepleniem budynku mieszkalnego wielorodzinnego przy ul. Dickensa 2 w Gdańsku.

WYROK W IMIENIU RZECZYPOSPOLITEJ POLSKIEJ. SSN Wojciech Katner (przewodniczący) SSN Agnieszka Piotrowska (sprawozdawca) SSN Katarzyna Tyczka-Rote

KARY ADMINISTRACYJNE ZA NARUSZENIA PRZEPISÓW O ZAMÓWIENIACH PUBLICZNYCH

Informacja o wyniku kontroli doraźnej następczej. 1. Określenie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, które było przedmiotem kontroli:

Regulamin udzielania zamówień publicznych

WYROK. Zespołu Arbitrów z dnia 28 sierpnia 2006 r. Arbitrzy: Henryk Tadeusz Słomka-Narożański. Protokolant Magdalena Pazura

Informacja o wyniku kontroli doraźnej następczej

WYROK. Zespołu Arbitrów z dnia 30 listopada 2005 r. Arbitrzy: Jan Obrzut. Protokolant Wioletta Wierzejska

WYROK z dnia 21 lipca 2010 r. Przewodniczący:

WYROK. z dnia 7 lutego 2012 r. Przewodniczący:

~C~NDEL~ L dz.: 65 /09. 5, Paź, : 22 Candela Nr, 3799 S, 1/5. Dotyczy.: Sprawa numer ZP / 08/ 09. <!@ffi[ml[j> Warszawa

Do wiadomości Wykonawców

Najczęściej popełniane błędy w zamówieniach publicznych. Departament Wdrażania EFRR

Informacja o wyniku kontroli doraźnej. Określenie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, które było przedmiotem kontroli

POSTANOWIENIE z dnia 5 listopada 2015 r. Przewodniczący:

Adres strony internetowej, na której Zamawiający udostępnia Specyfikację Istotnych Warunków Zamówienia:

POSTANOWIENIE z dnia 3 czerwca 2015 r. Przewodniczący:

WYROK. z dnia 14 lipca 2015 r. Przewodniczący:

POSTANOWIENIE z dnia 14 października 2015 r. Przewodniczący: postanawia:

WYROK. Zespołu Arbitrów z dnia 15 września 2005 r. Arbitrzy: Edward Tymoteusz Flak. Protokolant Piotr Jabłoński

W tej części cyklu Autorka koncentruje się na działaniach niezgodnych z zasadami uczciwej konkurencji

ZARZĄDZENIE NR 5/12/2016 z dnia 30 grudnia 2016 roku Prezesa Zarządu Szpitala Powiatowego Sp. z o.o. w Pasłęku

WYROK. Zespołu Arbitrów z dnia 10 stycznia 2006 r. Arbitrzy: Joanna Teresa Gontarska. Protokolant Adam Andrzejewski

KARY ADMINISTRACYJNE ZA NARUSZENIA PRZEPISÓW O ZAMÓWIENIACH PUBLICZNYCH

REGULAMIN UDZIELANIA ZAMÓWIEŃ w SWŚ GWDA sp. z o o w Pile. Rozdział I Postanowienia ogólne. art. 1

ZAWIADOMIENIE O WYBORZE NAJKORZYSTNIEJSZEJ OFERTY

UCZESTNICY POSTĘPOWANIA Katowice, MŚ-ZP-JK-333-2/15

Instytut Badań Systemowych Polskiej Akademii Nauk

Polska-Głogów: Usługi odśnieżania 2016/S

ROLA INŻYNIERA KONTRAKTU w prowadzeniu projektów POIiŚ

ZZDW.6/391/110-3/8-1/2018 Koszalin, dnia r. Wyjaśnienia i zmiana treści Specyfikacji Istotnych Warunków Zamówienia

Załącznik. przekraczające wartości progowe, od których zastosowanie mają wymienione dyrektywy.

Przejazdy Kolejowo-Drogowe 2017 / Warszawa 9 maja 2017 r

Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Płocku Al. Jachowicza 1, Płock

Powiatowy Urząd Pracy ul. Staszica 47a Kalisz [dalej: Zamawiający ]

Transkrypt:

Warszawa, dnia 2016 r. UZP/DKD/KND/30/15 Informacja o wyniku kontroli doraźnej I. Określenie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, które było przedmiotem kontroli. Zamawiający: Zakład Ubezpieczeń Społecznych Oddział w Gdańsku ul. Chmielna 27/33 80-748 Gdańsk Rodzaj zamówienia: Przedmiot zamówienia: Tryb postępowania: Wartość zamówienia: Wszczęcie kontroli: robota budowlana remont korytarzy w budynku Oddziału Zakładu Ubezpieczeń Społecznych w Gdańsku przetarg nieograniczony 2.804.907,94 zł (663.899,25 euro) na wniosek II. Informacja o stwierdzeniu naruszeń lub ich braku. W wyniku przeprowadzonej przez Prezesa UZP kontroli doraźnej, na podstawie art. 154 pkt 11 oraz art. 161 ust. 1 w związku z art. 165 ust. 1 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (tj. Dz. U. z 2015 r. poz. 2164), stwierdzono następujące nieprawidłowości:

1. Przedmiotem zamówienia był remont korytarzy i klatek schodowych w budynku Oddziału ZUS w Gdańsku, ul. Chmielna 27/33. Zamawiający wymagał obliczenia ceny oferty na podstawie kosztorysu ofertowego, sporządzonego zgodnie z opracowaną przez zmawiającego dokumentacją techniczną, w tym przedmiarem robót. Z dokumentacji przedmiotowego postępowania wynika, iż w toku postępowania złożono oferty z następującymi cenami: 1) oferta wykonawcy xxxxxxxxxxxxxxx, z ceną 2 928 211,06 zł, 2) oferta wykonawcy xxxxxxxxxxxxxxx, z ceną 2 850 200,91 zł (oferta uznana za najkorzystniejszą), 3) oferta wykonawcy xxxxxxxxxxxxxxxx, z ceną 2 068 840,75 zł (oferta odrzucona), 4) oferta wykonawcy xxxxxxxxxxxxxxxx, z ceną 2 954 891,37 zł. Analiza dokumentacji przedmiotowego postępowania pozwala stwierdzić, iż zarówno w ofercie wykonawcy xxxxxxxxxxx, jak również w ofercie wykonawcy xxxxxxxxxxxx pozycje przedmiaru robót: 1 d.1.1, 2 d.1.1, 8 d.1.1, 9 d.1.1, 10 d.1.1, 11 d.1.2, 12 d.1.2, 13 d.1.3, 14 d.1.3, 15 d.1.3, 16 d.1.3, 18 d.2, 27 d.3, 28 d.3,29 d.3 zostały indywidualnie wycenione, tj. nie stanowiły sumy innych pozycji kosztorysu, jak to miało miejsce w ofercie wykonawcy xxxxxxxxxxxxxxxx oraz w ofercie xxxxxxxxxxxxx. Jednocześnie należy wskazać, iż Zamawiający w toku badania i oceny ofert nie dopatrzył się ww. ofertach rozbieżności, która stanowiłyby podstawę odrzucenia oferty niezgodnej z SIWZ bądź dokonania jej poprawy w oparciu o art. 87 ust. 2 pkt 3 ustawy Pzp. Z przedmiaru robót stanowiącego załącznik do SIWZ wynika, iż zastosowana przez Zamawiającego numeracja w kolumnie pierwszej wskazuje, iż punkty 1 d.1.1, 2 d.1.1, 8 d.1.1, 9 d.1.1, 10 d.1.1, 11 d.1.2, 12 d.1.2, 13 d.1.3, 14 d.1.3, 15 d.1.3, 16 d.1.3, 18 d.2, 27 d.3, 28 d.3,29 d.3 (określone jako analiza indywidualna w kolumnie nr 2), nie powinny zostać wycenione, gdyż stanowią składową podpunktów umieszczonych pod nimi. Natomiast analiza kolumny nr 6 przedmiaru robót, może sugerować, iż ww. punkty powinny zostać wycenione, gdyż Zamawiający utworzył w tym celu odrębne pole do uzupełnienia. W tym miejscu należy wskazać, iż zgodnie z art. 29 ust. 1 ustawy Pzp, przedmiot zamówienia opisuje się w sposób jednoznaczny i wyczerpujący, za pomocą dostatecznie dokładnych i zrozumiałych określeń, uwzględniając wszystkie wymagania i okoliczności mogące mieć wpływ na sporządzenie oferty. Zgodnie z art. 31 ust. 1 ustawy Pzp zamawiający opisuje przedmiot zamówienia na roboty budowlane za pomocą dokumentacji projektowej oraz specyfikacji technicznej wykonania i odbioru robót. A zatem, zgodnie 2

z ww. przepisem, sformułowany przez Zamawiającego opis przedmiotu zamówienia powinien dawać wykonawcom możliwość przygotowania oferty i obliczenia ceny z uwzględnieniem wszystkich czynników na nią wpływających. Obowiązek jednoznacznego i wyczerpującego określenia przedmiotu zamówienia ciąży więc na zamawiającym, a nie na wykonawcach. Wykonawcy nie mają obowiązku poszukiwania potrzebnych informacji dla przygotowania oferty z innych źródeł niż SIWZ. Należy zauważyć, iż opisanie przedmiotu zamówienia zgodnie z art. 29 ust. 1 ustawy Pzp powinno umożliwiać wykonawcy bez żadnych wątpliwości i dodatkowych interpretacji zidentyfikowanie, z jakich elementów składa się zamówienie, co będzie kluczowe i niezbędne do jego prawidłowej realizacji, jak również powinno pozwolić obliczyć cenę oferty, zgodnie z opisem sposobu obliczenia ceny zamieszczonym w specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Źródłem niniejszej informacji dla wykonawców jest w tym zakresie zgodnie z art. 36 ust. 1 pkt 3 ustawy Pzp specyfikacja istotnych warunków zamówienia wraz z załączonymi do niej dokumentami, w tym m. in. przedmiarem robót. Art. 36 ust. 1 pkt 10 oraz 12 ustawy Pzp wskazują, iż SIWZ zawiera także opis sposobu przygotowania ofert oraz opis sposobu obliczenia ceny. Powyższe oznacza zatem, iż przedmiar robót stanowiący podstawę do skonstruowania kosztorysu ofertowego służącego do obliczenia ceny winien być jednoznaczny i nie powinien pozostawiać wątpliwości co do zakresu i pozycji przedmiaru podlegającego wycenie. W przedmiotowym postępowaniu z przedmiaru robót w sposób jednoznaczny nie wynikało, które z pozycji w nim zawartych winny być wycenione. Powyższe potwierdza analiza ofert złożonych przez poszczególnych wykonawców, którzy różnie wypełnili pozycje kosztorysu skonstruowanego na jego podstawie. Analiza dokumentacji przedmiotowego postępowania, prowadzi zatem do konkluzji, iż niejednoznaczny sposób opracowania tabeli przedmiaru robót, spowodował rozbieżności w zakresie wyceny polegające na agregowaniu kilku pozycji przez część wykonawców bądź zaniechanie wyceny poszczególnych pozycji przedmiaru robót w kosztorysie ofertowym przez pozostałych wykonawców biorących udział w przedmiotowym postępowaniu, którzy potraktowali je jako tytuły działów. Jednocześnie na podstawie przedmiaru robót stanowiącego załącznik do SIWZ nie można ustalić prawidłowej metody wyceny. Ponadto, wskazać należy, iż niewłaściwe opracowanie dokumentacji postępowania (przedmiaru robót) doprowadziło do sytuacji, w której oferty złożone w przedmiotowym postępowaniu stały się nieporównywalne, co skutkowało brakiem możliwości wyboru oferty najkorzystniejszej i winno doprowadzić do unieważnienia przedmiotowego postępowania. Zauważyć również należy, iż zamawiający dokonał zmian w zawartej w wyniku przedmiotowego postepowania umowie, co wskazuje na okoliczność, iż sporządził on opis przedmiotu zamówienia w sposób 3

niewyczerpujący. Przedmiar robót służący do skonstruowania kosztorysu ofertowego w przedmiotowym postepowaniu pozostał niedookreślony, niekompletny, co skutkowało zawarciem z wybranym wykonawcą aneksu do umowy m.in. na wykonanie robót dodatkowych. Zaznaczyć w tym miejscu należy, że jedynie wyczerpujący opis przedmiotu zamówienia, dokonany zgodnie z art. 29 ust. 1 ustawy Pzp, zapewnia rzetelne oszacowanie przez wykonawców kosztów realizacji zamówienia, a co za tym idzie umożliwia zamawiającemu porównywalność wszystkich złożonych ofert. Jak wskazała Krajowa Izba Odwoławcza w wyroku z dnia 18 stycznia 2011 r. (sygn. akt KIO/UZP 11/11) zakres świadczenia wykonawcy nie może być bowiem pozostawiony domyślności wykonawcy, gdyż taka sytuacja stanowi naruszenie podstawowych zasad prowadzenia postępowania, o których mowa w art. 7 ust. 1 ustawy Pzp oraz art. 8 ust. 1 ustawy Pzp i prowadzi do składania ofert nieporównywalnych, co do rozmiarów oferowanego świadczenia. Należy zatem uznać, iż ww. działanie zamawiającego, polegające na sporządzeniu przedmiaru robót w sposób niejednoznaczny i niedokładny, co wpłynęło na treść sporządzanych przez wykonawców ofert i sposób kalkulacji ceny, stanowi naruszenie art. 29 ust. 1 ustawy Pzp. 2. Z dokumentacji kontroli wynika, iż Zamawiający przewidział w specyfikacji istotnych warunków zamówienia, w ogłoszeniu o zamówieniu oraz w 25 pkt 2 oraz 6 pkt 5 i 6 umowy z dnia 12 września 2014 r. możliwość dokonywania istotnych zmian postanowień zawartej umowy wynikającą z następujących okoliczności: 1) zmiana terminu realizacji przedmiotu umowy spowodowana: a. niemożliwymi wcześniej do przewidzenia brakami w Dokumentacji, b. koniecznością wykonania zamówień dodatkowych albo wykonania części robót inną technologią niż założona w Dokumentacji, 2) zmiana wynagrodzenia, o której mowa w 6 ust. 6 umowy w następujących przypadkach: a. gdy w przedmiarze, a w konsekwencji w kosztorysie ofertowym, zostaną pominięte roboty objęte przedmiotem zamówienia i ujęte w dokumentacji, zmiany o których mowa wymagały aneksu do umowy, na podstawie sporządzonej przez wykonawcę i zaakceptowanej przez zamawiającego 4

kalkulacji w formie kosztorysu ofertowego na wykonanie robót nieujętych w przedmiarze, uwzględniającego przewidywane ilości robót, b. gdy na zasadach określonych w umowie zostaną wprowadzone zmiany projektowe lub zamiana technologii wykonywania robót, zmiany o których mowa wymagały aneksu do umowy, na podstawie sporządzonej przez wykonawcę i zaakceptowanej przez zamawiającego kalkulacji w formie kosztorysu ofertowego i ewentualnego zwiększenia lub zmniejszenia kosztów wykonania umowy związanych z wprowadzeniem zmiany, W odniesieniu do powyższego zaznaczyć należy, iż zgodnie z art. 139 ustawy Pzp, jeżeli przepisy ustawy nie stanowią inaczej, do umów w sprawach zamówień publicznych stosuje się przepisy ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny (Dz. U. z 2016 r. poz. 380 z późn. zm.), zwanej dalej KC. Jednocześnie, przepisy ustawy Pzp dotyczące umów zawieranych w sprawach zamówień publicznych ograniczają swobodę umów wynikającą z art. 353 1 Kodeksu Cywilnego, co wyraża się m.in. w ograniczeniu dopuszczalności zmiany umowy do okoliczności wyraźnie wskazanych w ustawie. Z kolei art. 58 1 KC stanowi, iż czynność prawna sprzeczna z ustawą albo mająca na celu obejście ustawy jest nieważna, chyba że właściwy przepis przewiduje inny skutek, w szczególności ten, iż na miejsce nieważnych postanowień czynności prawnej wchodzą odpowiednie przepisy ustawy. Zgodnie z art. 144 ust. 1 ustawy Pzp, generalną zasadą jest zakaz istotnych zmian postanowień zawartej umowy w stosunku do treści oferty, na podstawie której dokonano wyboru wykonawcy. Od powyższej zasady przewidziano możliwość odstępstwa tylko w dwóch przypadkach. Po pierwsze, gdy zmiany umowy mają charakter nieistotny w stosunku do treści oferty. Po drugie, gdy zamawiający przewidział możliwość dokonania takiej zmiany w ogłoszeniu o zamówieniu lub w specyfikacji istotnych warunków zamówienia oraz określił warunki takiej zmiany. Powyższego zapisu jako wyjątku od ogólnej zasady, nie można interpretować rozszerzająco, uzasadnieniem jest bowiem dążenie do wyeliminowania sytuacji obchodzenia przepisów Prawa zamówień publicznych, poprzez dokonywanie zmian w umowach, których treść została ustalona po przeprowadzeniu sformalizowanego postępowania, co mogłoby wpłynąć na naruszenie uczciwej konkurencji. Zamawiający nie jest uprawniony na podstawie art. 144 ustawy Pzp do wprowadzania do umowy w sprawie zamówienia publicznego takich klauzul dotyczących jej zmiany, które w przypadku ich wcześniejszego wprowadzenia do treści samej umowy na etapie postępowania o udzielenie zamówienia, doprowadziłyby do zmiany jego wyniku lub prowadziłyby do obejścia przepisów 5

ustawy Pzp, np. w zakresie udzielenia zamówień dodatkowych. Wykonawcy kalkulując ofertę biorą bowiem pod uwagę przede wszystkim zakres rzeczowy zamówienia określony przez zamawiającego, który bezpośrednio kształtuje treść oferty wykonawcy. Ponadto, warunki zmiany umowy (klauzule) nie mogą być konstruowane w sposób dowolny. Powyższemu sprzeciwia się bowiem treść art. 140 ust. 1 i art. 7 ust. 1 ustawy Pzp, z których wynika, iż zamawiający jest obowiązany stosować zasadę równego traktowania wykonawców i uczciwej konkurencji oraz, że treść umowy musi odpowiadać zobowiązaniu zawartemu w ofercie. Porównanie i ocena ofert wykonawców musi się bowiem odbywać w oparciu o wycenę tego samego zakresu zamówienia i warunków jego realizacji. Późniejsze zmiany umowy wpływające na zmianę wycenianego zakresu obejmują tylko zobowiązanie jednego z wykonawców ubiegających się o udzielenie zamówienia, co może wpływać na ograniczenie uczciwej konkurencji i naruszenie zasady równego traktowania wykonawców. Zatem wprowadzenie do treści umowy klauzul dopuszczających jej zmianę, w szczególności w przypadku pominięcia w wycenie pozycji kosztorysu ofertowego, braków w dokumentacji, robót dodatkowych lub zamiennych, mając na uwadze stwierdzone w pkt. 1 naruszenie art. 29 ust. 1 ustawy Pzp w zakresie niedokładnego opisu przedmiotu zamówienia, należy uznać za naruszające ww. regulacje. Zamawiający nie może bowiem sanować ewentualnych braków w zakresie opisu przedmiotu zamówienia poprzez dopuszczenie szerokiego katalogu zmian umowy o bliżej niesprecyzowanym zakresie. Należy zatem uznać, iż działanie Zamawiającego, polegające na wprowadzeniu do umowy ww. zapisów prowadziło do obejścia przepisów prawa dotyczących zakazu zmian istotnych postanowień zawartej umowy i stanowiło naruszenie art. 7 ust. 1, art. 140 ust. 1, art. 144 ust. 1, art. 29 ust. 1 ustawy Pzp w zw. z art. 58 KC i 139 ustawy Pzp. 3. Z dokumentacji kontroli wynika, iż Zamawiający w dniu 12 grudnia 2014 r. zawarł z wykonawcą xxxxxxxxxxxxxxx aneks nr 1 do umowy z dnia 12 września 2014 r., w którym wprowadzono zmianę terminu realizacji Etapu I robót z dnia 15 grudnia 2014 r. na dzień 29 grudnia 2014 r., zmianę wynagrodzenia wykonawcy z kwoty 2 849 227,74 zł na kwotę 2 990 195,41 zł oraz zaktualizowano harmonogram rzeczowo finansowy. Ponadto załącznikami do ww. aneksu są kosztorysy ofertowe na roboty dodatkowe obejmujące: 1) remont korytarzy i klatek schodowych w budynku Oddziału ZUS w Gdańsku Etap I bez części remontowych robót na IV piętrze - prace ogólnobudowlane, 6

2) remont korytarzy i klatek schodowych w budynku Oddziału ZUS w Gdańsku Etap I - roboty elektryczne, 3) kontrolę dostępu dla pomieszczeń piwnicy w budynku ZUS Oddział w Gdańsku, które zakresem prac w nich wymienionych rozszerzały zakres przedmiotu zamówienia określonego w treści SIWZ. W tym miejscu należy wskazać, iż zamawiający przewidział w specyfikacji istotnych warunków zamówienia, w ogłoszeniu o zamówieniu oraz w 25 pkt 2 oraz 6 pkt 5 i 6 umowy z dnia 12 września 2014 r. możliwość dokonywania istotnych zmian postanowień zawartej umowy wynikającą z następujących okoliczności: 2) zmiana terminu realizacji przedmiotu umowy spowodowana: a. niemożliwymi wcześniej do przewidzenia brakami w Dokumentacji, b. przerwaniem prac przez właściwe organy administracji rządowej i samorządowej albo wykonanie prawomocnego orzeczenia sądu, za co nie można przypisać winy wykonawcy, c. koniecznością wykonania zamówień dodatkowych albo wykonania części robót inną technologią niż założona w Dokumentacji, 3) zmiana wynagrodzenia, o której mowa w 6 ust. 6 umowy w następujących przypadkach: a. gdy ilości rzeczywiście wykonanych robót określone w obmiarze będą różniły się od przewidywanych ilości robót określonych w przedmiarze zmiany o których mowa nie wymagały aneksu do umowy, jeżeli skutki kosztowe tych zmian nie wywołują wzrostu wynagrodzenia powyżej kwoty określonej w ust. 1 (wynagrodzenie wykonawcy), w przeciwnym wypadku wymagają aneksu do umowy, na podstawie sporządzonej przez wykonawcę i zaakceptowanej przez zamawiającego kalkulacji w formie kosztorysu zamiennego, b. gdy w przedmiarze, a w konsekwencji w kosztorysie ofertowym, zostaną pominięte roboty objęte przedmiotem zamówienia i ujęte w dokumentacji, zmiany o których mowa wymagały aneksu do umowy, na podstawie sporządzonej przez wykonawcę i zaakceptowanej przez zamawiającego kalkulacji w formie kosztorysu ofertowego na wykonanie robót nieujętych w przedmiarze, uwzględniającego przewidywane ilości robót, 7

c. gdy na zasadach określonych w umowie zostaną wprowadzone zmiany projektowe lub zamiana technologii wykonywania robót, zmiany o których mowa wymagały aneksu do umowy, na podstawie sporządzonej przez wykonawcę i zaakceptowanej przez zamawiającego kalkulacji w formie kosztorysu ofertowego i ewentualnego zwiększenia lub zmniejszenia kosztów wykonania umowy związanych z wprowadzeniem zmiany, 4) zmiana podwykonawców i dalszych podwykonawców na zasadach określonych w 13 umowy, 5) zmiana bezwzględnych przepisów prawa, na podstawie których realizowana jest umowa 6) zmiany realizacji etapu, tj. terminy rozpoczęcia realizacji robót, kolejności wykonania robót i ich zakresu, wynikające ze zmian funkcjonalnych i organizacyjnych ZUS. Zgodnie z art. 144 ust. 1 ustawy Pzp, generalną zasadą jest zakaz istotnych zmian postanowień zawartej umowy w stosunku do treści oferty, na podstawie której dokonano wyboru wykonawcy. Kryterium istotności zmian, którym posługuje się art. 144 ust. 1 ustawy Pzp, oznacza konieczność zbadania i porównania treści stosunku prawnego (umowy) uwzględniającego proponowane zmiany w stosunku do treści oferty wykonawcy. Jeżeli zatem wprowadzenie proponowanych zmian do umowy spowoduje, iż zobowiązanie wykonawcy będzie odbiegać istotnie od zobowiązania zawartego w ofercie, jak również wpływać na pierwotny zakres zobowiązania podlegający wycenie w ofertach wykonawców w sposób mogący zaburzyć uczciwą konkurencję, to wówczas należy uznać, iż takie zmiany są objęte zakazem wynikającym z art. 144 ust. 1 ustawy Pzp. Dokonując oceny, czy dana zmiana ma charakter istotny należy mieć na uwadze wpływ takiej zmiany na warunki konkurencji w danym postępowaniu. Z istotną zmianą postanowień umowy w rozumieniu art. 144 ust. 1 ustawy Pzp będziemy mieli zatem do czynienia w sytuacji, gdy wprowadzone zmiany powodują zmianę kręgu wykonawców, którzy mogliby się ubiegać o takie zamówienie lub którym takie zamówienie mogłoby być udzielone. Przyjęcie powyższego kierunku wykładni art. 144 ust. 1 ustawy Pzp uzasadnia wyrok Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości z dnia 19 czerwca 2008 r. w sprawie C-454/06 Presstext Nachrichtenagentur, w którym ETS wskazał, iż zmiana zamówienia publicznego w czasie jego trwania może zostać uznana za istotną, jeżeli wprowadza ona warunki, które gdyby zostały ujęte w ramach pierwotnej procedury udzielania zamówień, umożliwiłyby dopuszczenie innych oferentów niż ci, którzy brali udział w postępowaniu lub umożliwiłoby 8

dopuszczenie innej oferty niż ta, która została pierwotnie dopuszczona. ( ) Podobnie zmiana zamówienia może zostać uznana za istotną, jeśli modyfikuje ona równowagę ekonomiczną umowy na korzyść usługodawcy w sposób nieprzewidziany w warunkach pierwotnego zamówienia.. Wskazując na powyższe należy stwierdzić, że ocena istotności zmiany umowy winna być dokonywana w odniesieniu do realiów danego przypadku, tj. zakresu w jakim następuje zmiana warunków wykonania umowy, okoliczności stanowiących przyczynę zmiany umowy, wpływu zmiany umowy na pozycję wykonawcy w stosunku do pozycji zamawiającego, porównania sytuacji wykonawcy po zmianie warunków wykonania umowy w stosunku do sytuacji innych wykonawców biorących udział w postępowaniu, potencjalny wpływ zmiany warunków wykonania zamówienia na zwiększenie zainteresowania zamówieniem u innych wykonawców. Należy przy tym pamiętać, że nie każda zmiana umowy o zamówienie publiczne, nawet w przypadku wystąpienia okoliczności uzasadniających jej wprowadzenie na podstawie art. 144 ust. 1 ustawy Pzp, jest dopuszczalna. Na podstawie art. 144 ust. 1 ustawy Pzp przede wszystkim nie można dokonywać w umowie w sprawie zamówienia publicznego zmian, które prowadziłyby w rzeczywistości do udzielenia nowego zamówienia. Tym samym, nie jest możliwe rozszerzenie zakresu zamówienia bądź znaczna zmiana jego przedmiotu (określonego w specyfikacji istotnych warunków zamówienia) skutkująca tym, iż mielibyśmy do czynienia z nowym zamówieniem w stosunku do pierwotnie udzielonego. Wobec powyższego niedopuszczalne są czynności stron skutkujące rozszerzeniem świadczenia wykonawcy ponad określenie przedmiotu zamówienia zawarte w SIWZ. W tym miejscu wskazać należy, iż prace wyszczególnione w kosztorysach ofertowych załączonych do aneksu nr 1 z dnia 12 grudnia 2014 r., obejmowały roboty dodatkowe w zakresie remontu korytarzy i klatek schodowych w budynkach oddziału ZUS dotyczące: 1) prac ogólnobudowlanych w części 4 pozostałe roboty dodatkowe na kwotę 49 259,39 netto, (łączna wartość tego kosztorysu to 95 420,33 zł brutto), 2) prac elektrycznych na kwotę 10 106,75 zł brutto, 3) kontroli dostępu dla pomieszczeń piwnicy w budynku ZUS Oddział w Gdańsku na kwotę 30 439,50 zł brutto, 9

Rozszerzenie zakresu przedmiotowego umowy było więc zmianą istotną, mogącą mieć wpływ na sposób kalkulacji ceny przez wykonawców. W wyniku rozbieżności z dokumentacją projektową doszło do sytuacji, w której pewna część zakresu rzeczowego inwestycji nie podlegała wycenie wykonawców w ramach składanych ofert, a co za tym idzie konkurencyjnej procedurze udzielenia zamówienia. W tym miejscu należy dodatkowo podkreślić niespójności przedmiaru robót sporządzonego przez zamawiającego skutkujące brakiem możliwości dokonania rzetelnej wyceny. Wprowadzoną przez zamawiającego zmianę umowy należy uznać za istotną w stosunku do pierwotnego zakresu umowy określonego w dokumentacji projektowej będącej podstawą sporządzenia ofert w ww. postępowaniu. Ponadto należy wskazać, iż w wyniku ww. zmian oferta wybranego wykonawcy stała się najdroższa ze wszystkich złożonych w postepowaniu. Należy zatem uznać, iż ww. działanie zamawiającego, polegające na zawarciu aneksu z dnia 12 grudnia 2014 r., stanowi naruszenie art. 144 ust. 1 ustawy Pzp. Jednocześnie uprzejmie informuję, iż od wyniku kontroli doraźnej zamawiającemu przysługuje prawo zgłoszenia do Prezesa Urzędu umotywowanych zastrzeżeń w terminie 7 dni od dnia doręczenia informacji o wyniku kontroli (art. 167 ust. 1 ustawy Pzp). 10