Łask, dnia 18 listopada 2014 r. Jednostka Wojskowa Łask

Transkrypt

1 Łask, dnia 18 listopada 2014 r. Jednostka Wojskowa Łask.... Dotyczy: postępowania o udzielenie zamówienia publicznego prowadzonego w trybie przetargu nieograniczonego na usługi kompleksowego utrzymania czystości budynków i terenów zewnętrznych, nr sprawy 6/PN/2015 Na podstawie art. 38 ust. 2 ustawy Prawo zamówień publicznych (Dz.U. z dnia r. poz. 907 z późn. zm.) Jednostka Wojskowa 1158 przekazuje treść zapytań dotyczących zapisów specyfikacji istotnych warunków zamówienia wraz z wyjaśnieniami. W przedmiotowym postępowaniu wpłynęły następujące pytania: Działając na postawie art. 38 ustawy z dnia 29 stycznia 2O04r. Prawo zamówień publicznych (t.j. z dnia 09 sierpnia 2013 r. Dz.U. poz. 907 ze zm.), zwanej dalej ustawą, zwracamy się z uprzejmą prośbą o: 1) o jednoznaczne dookreślenie zgodnie z art. 29 w związku z art. 7 ustawy pojęcia na bieżąco występującego w opisie przedmiotu zamówienia dla Części I, II, III - Załącznik nr 6 i 7 SIWZ, 2) zmianę SIWZ oraz zmianę ogłoszenia o zamówieniu zgodnie z dyspozycją zawartą w art 12 a) ust 1 i 2 pkt 1) oraz art. 38 ust.4a ustawy, poprzez wskazanie opisu warunków udziału w postępowaniu w zakresie: a) posiadania wiedzy i doświadczenia, b) dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym oraz osobami zdolnymi do wykonania c) znajdowania się w sytuacji ekonomicznej i finansowej zapewniającej wykonanie w przypadku składania oferty na dwie Części oraz w przypadku składania oferty na wszystkie trzy Części niniejszego 3) zmianę postanowień 3 ust 7 umowy w sprawie przedmiotowego zamówienia (zał. nr 4 do SIWZ) poprzez jednoznaczna określenie w % w stosunku do całego zamówienia maksymalnej wielkości ograniczenia niniejszego oraz wykreślenie ust. 8 w 4 umowy. Powyższe jest konieczne w celu właściwego przygotowania oferty, w tym w szczególności określenia ceny zamówienia dla każdej z Części (I-III) oraz ryczałtowych cen jednostkowych. W uzasadnianiu wniosku wskazanego w pkt 1) powyżej należy wskazać, iż pojęcie na bieżąco wskazane w SIWZ jest nieprecyzyjne i niejednoznaczne, co uniemożliwia rzetelne skalkulowanie ceny oferty zgodnie z zasadą wyrażoną w art 7 ustawy. Co do Str. 1/5

2 zasady, nie wiadomo bowiem jaka jest wymagana krotność usług zgodnie z pojęciem na bieżąco" wskazanym w SIWZ. Czy w pojęciu tym chodzi o krotność 1 x dziennie czy też 2 x dziennie, a może 5 x dziennie? Poza sporem pozostaje fakt, iż całkiem inna jest cena jednostkowa i cena zamówienia przy założeniu sprzątania z krotnością 1 raz dziennie od ceny jednostkowej i ceny zamówienia czy założeniu krotności sprzątania 5 raz dziennie. Powyższe niedookreślenie zawarte w SIWZ w brzmieniu jw. zmusza wykonawców do poczynienia pewnych nieporównywalnych ze sobą założeń, co do faktycznej krotności usług realizowanych na bieżąco", a to w efekcie prowadzi do złożenia ofert nieporównywalnych w kryterium cenowym, co narusza zasadę wyrażoną w art. 7 i art. 20 ustawy. W tym stanie rzeczy konieczna jest zmiana SIWZ polegająca na dookreśleniu pojęcia na bieżąco zgodnie z art. 29 ustawy tj. w sposób jednoznaczny i wyczerpujący, za pomocą dostatecznie dokładnych i zrozumiałych określeń, uwzględniając wszystkie wymagania i okoliczności mogące mieć wpływ na sporządzenie oferty. W uzasadnianiu wniosku wskazanego w pkt 2) powyżej należy wskazać, iż obecne postanowienia ogłoszenia o zamówieniu i SIWZ dot. opisu warunków udziału w postępowania w zakresie: - posiadania władzy i doświadczenia, - dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym oraz osobami zdolnymi do wykonania - znajdowania się w sytuacji ekonomicznej i finansowej zapewniającej wykonanie są niedookreślone dla przypadku składania oferty na dwie oraz trzy Części (I-III). Tym samym, powyższe zaniechanie w zakresie opisu ww. warunków pozwala na niedopuszczalną dowolność w ich interpretowaniu, co narusza zasadę wyrażoną w art. 7 ustawy i stanowi wadę postępowania w rozumieniu art. 93 ust 1 pkt 7 ustawy. W tym stanie rzeczy konieczne jest jednoznaczne wskazanie w ogłoszeniu o zamówieniu i SIWZ opisu warunków udziału w postępowaniu w zakresie: - posiadania wiedzy i doświadczenia - dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym oraz osobami zdolnymi do wykonania - znajdowania się w sytuacji ekonomicznej i finansowej zapewniającej wykonanie celem jednoznacznego wskazania zasad badania ofert na okoliczności spełnienia warunków udziału w postępowaniu w sytuacji składania przez wykonawcę ofert na 2 lub 3 Części niniejszego zamówienia. W uzasadnieniu wniosku wskazanego w pkt 3) powyżej należy wskazać, iż obecne postanowienia 3 ust. 7 i 4 ust. 8 umowy w sprawie przedmiotowego zamówienia (zał. nr 4 do SIWZ) są sprzecznie z obowiązującymi przepisami, bowiem: a) przerzucają całe ryzyko gospodarcze kontraktu wyłącznie na wykonawcę, co stoi w sprzeczności z zasadą równości stron umowy oraz zasadą wyrażoną w art. 7 ustawy, b) dają Zamawiającemu prawo do dowolnego i nieograniczonego zmniejszania zakresu zamówienia (umowy). W tym miejscu zaznaczyć należy, iż generalnie umowa w sprawie zamówienia publicznego jest niezmienna. Jedynie przepis art. 144 ust 1 ustawy przewiduje Str. 2/5

3 określenia wyjątków dopuszczających zmianę umowy, z zastrzeżeniem, że zostaną sprecyzowane jednoznacznie warunki takiej zmiany Przy czym, zgodnie z doktryną i judykaturą przewidywane zmiany umowy nie mogą: 1) naruszać fundamentalnej zasady udzielania zamówień publicznych w postaci uczciwej konkurencji, 2) zaburzać równowagi ekonomicznej ustalonej w przetargu publicznym, 3) prowadzić do nadużywania dominującej pozycji Zamawiającego, poprzez wprowadzanie zapisów zezwalających na dowolne i nieograniczone zmniejszanie zakresu umownego, a tym samym wynagrodzenia wykonawcy, 4) prowadzić do obejścia wyniku przetargu poprzez udzielenie w afekcie zupełnie innego zamówienie niż opisane w SIWZ. Powyższe zapisy umowy w niniejszym przetargu przyznają Zamawiającemu de facto nieograniczone prawo do zmiany zakresu przedmiotu zamówienia po jago udzieleniu, co zgodnie z orzecznictwem stanowi rażące naruszenie przepisów ustawy, a w szczególności art. 29. (tak w wyroku Zespołu Arbitrów z 25 stycznia 2005 r., sygn. akt. UZP/ZO/0-79/05 oraz w wyroku Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 24 kwietnia 2009 r sygn. akt KIO/UZP 458/09, KIO/UZP 460/09). W przypadku przewidywania ograniczenia zakresu zamówienia Zamawiający obowiązany jest wskazać w SIWZ oraz w umowie maksymalny zakres którego nie wykona np., w procencie wartości pełnego zakresu zamówienia. Powyższe jest niezbędne w celu określania ceny oferty oraz wartości wynagrodzenia miesięcznego. W światłe orzecznictwa niedopuszczalnym jest opisywania zamówienia bez wskazania tej jego części, której realizacja będzie pewna, a nie opcjonalna. Takie stanowisko znajduje potwierdzenie w orzecznictwie Krajowej Izby Odwoławczej (sygn.. akt KIO/UZP 22/07, KIO/UZP 1447/10, KIO/UZP 2376/10) oraz jest zgodne ze stanowiskiem Urzędu Zamówień Publicznych (Opinia prawna: Prawo opcji w ustawie Prawo zamówień publicznych -Informator Urzędu zamówień publicznych Nr 4/2011, str ). W wyroku KIO z dnia 16 września 2010 r. sygn. akt KIO 1905/10, KIO 1921/10: "Brak zagwarantowania wykonawcy choćby minimalnego świadczenia powoduje możliwość nieuzyskania przez niego choćby minimalnego wynagrodzenia, zaś zrzeczenie się roszczeń z tytułu ograniczenia przedmiotu zamówienia powoduje rezygnację z odszkodowania będącego surogatem wynagrodzenia. Izba uznała, że zamawiający winien wskazać choćby minimalny zakres przewidywanego zamówienia". Ponadto Krajowa Izba Odwoławcza w orzeczeniu z dnia 11 stycznia 2008 r. (sygn. akt KIO/UZP 22/07) wskazała, że niedopuszczalną praktyką jest określenie przez Zamawiającego jedynie górnej granicy swojego zobowiązania, bez wskazania nawet minimalnej ilości, czy wartości, którą na pewno wyda na potrzeby realizacji przedmiotu zamówienia. Taki sposób określenia przedmiotu zamówienia nie spełnia wymogów art. 29 ust. 2 ustawy Pzp, który nakazuje, aby przedmiot zamówienia był opisany w sposób wyczerpujący i konkretny. Izba uznała ponadto w tym przypadku, że Zamawiający zastosował praktykę handlową, która pozostawia wykonawcę w niepewności, co do zakresu, jaki uda mu się zrealizować w ramach umowy (..). W efekcie na wykonawcę zostaje przerzucone całe ryzyko gospodarcze kontraktu, co z kolei stoi w sprzeczności z zasadą równości stron umowy. Str. 3/5

4 W świetle ogólnego zakazu dokonywania istotnych zmian umów przewidzenie możliwości zmian i określenie warunków ich dokonania w praktyce oznacza konieczność przewidzenia wszelkich przypadków i okoliczności, które mogą spowodować dokonanie zmian w zawartej umowie. Przewidziane w ogłoszeniu lub w SIWZ przypadki zmiany umowy nie mogą być całkowicie dowolne i pozwalać na radykalną zmianę umowy w stosunku do treści oferty. W szczególności nie powinny to być przypadki pozwalające zamawiającemu na dokonywanie zmian uzależnionych tylko od jego chęci i woli ' (Jerzy Pieróg, Prawo zamówień publicznych. Komentarz. C.H.Beck, Warszawa 2012). Zakaz dokonywania zmian w umowie służy realizacji zasady uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców zapisanej w art. 7 ustawy. Zmiana umowy, która zaburzałaby równowagę ekonomiczną, w szczególności na korzyść usługodawcy w sposób, który nie został opisany w postanowieniach pierwotnego jest w świetle orzecznictwa Trybunału Sprawiedliwości i doktryny traktowana jako zmiana niedopuszczalna i wskazująca na chęć udzielenia nowego zamówienia (wyrok KIO z dnia r. Sygn. akt: KIO 229/12 Sygn. akt KIO 238/12 Sygn. akt: KIO 239/12 Sygn. akt: KIO 242/12 Sygn. akt: KIO 245/12 Sygn. akt KIO 247/12). W wyroku KIO z dnia 2 września 2010 r. Sygn. akt KIO/1756/10 Izba stwier, iż: Postanowienie SIWZ z pewnością jest niedookreślone i zakłada dowolność przesłanek decyzji Zamawiającego dotyczącej rezygnacji z usług w danej lokalizacji Oznacza to zatem, te wykonawcy w swoich ofertach nie są w stanie należycie wyliczyć i skalkulować ryzyka ani rentowności ponieważ nie mają pewności w jakim zakresie świadczyć będą usługi. Ponoszą znaczące koszty przygotowując się do świadczenia usług, nie mając gwarancji, czy i w jakiej mierze koszty te zwrócą się w postaci wynagrodzenia za świadczone usługi. Art. 144 ustawy Pzp, dopuszczając zmiany umowy w stosunku do treści oferty, nakazuje przewidzenie możliwości dokonania takiej zmiany w ogłoszeniu lub specyfikacji istotnych warunków zamówienia oraz określenie warunków zmian. W doktrynie reprezentowany jest pogląd, podzielany przez Izb, że przewidziane w ogłoszeniu lub specyfikacji przypadki zmiany umowy nie mogą być całkowicie dowolne i pozwalać na radykalną zmianę umowy w stosunku do treści oferty. W szczególności nie powinny być to przypadki pozwalające zamawiającemu na dokonywanie zmian uzależnionych tylko od jego chęci i woli. W tym stanie rzeczy konieczna jest zmiana 3 ust 7 umowy (zał. nr 4 do SIWZ), polegająca na jednoznacznym określenie w % w stosunku do całego zamówienia maksymalnej wielkości ograniczenia niniejszego zamówienia i wykreśleniu 4 ust. 8 umowy. Uwzględniając powyższe konieczna jest zmiana SIWZ i ogłoszenia o zamówieniu we wnioskowanym powyżej zakresie w celu usunięcia ww. wad postępowania, uniemożliwiających zawarcie umowy niepodlegającej unieważnieniu. Str. 4/5

5 W odpowiedzi na zapytania Zamawiający informuje, że: Ad. 1) Przez zwrot na bieżąco Zamawiający rozumie: w zależności od potrzeb, w miarę zdarzania się jakiś faktów, (np.: gdy pada deszcz, śnieg przetarcie podłóg za każdym razem gdy są zabrudzone). Ad. 2) W przypadku składania oferty na dwie lub trzy części zamówienia Wykonawca: a) na potwierdzenie warunków udziału w postępowaniu dotyczących posiadania niezbędnej wiedzy i doświadczenia zobowiązany jest wykazać, że w okresie ostatnich 3 lat przed upływem terminu składania ofert, a jeżeli okres prowadzenia działalności jest krótszy - w tym okresie, wykonał co najmniej jedną usługę świadczoną przez 12 miesięcy, polegającą na świadczeniu usług sprzątania powierzchni wewnętrznej i zewnętrznej obiektów na rzecz jednego odbiorcy, o wartości brutto nie mniejszej niż ,00 zł każda (gdy Wykonawca składa ofertę na części I, II, III lub części I, II lub części I, III), nie mniejszej niż ,00 zł każda (gdy Wykonawca składa ofertę na części II, III) potwierdzoną dowodami, że została wykonana należycie; b) na potwierdzenie warunków udziału w postępowaniu dotyczących dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym oraz osobami zdolnymi do wykonania zamówienia zobowiązany jest dostarczyć wymagane przez Zamawiającego dokumenty (wykaz narzędzi, wykaz osób) dla każdej części z osobna, na którą składa ofertę. a) na potwierdzenie warunków udziału w postępowaniu dotyczących znajdowania się w sytuacji ekonomicznej i finansowej zapewniającej wykonanie zamówienia zobowiązany jest wykazać, że jest ubezpieczony od odpowiedzialności cywilnej w zakresie prowadzonej działalności związanej z przedmiotem zamówienia na kwotę minimum ,00 zł. (gdy Wykonawca składa ofertę na części I, II, III lub części I, II lub części II, III lub części I, III). Ad. 3) Zamawiający przewiduje, ze przedmiot zamówienia zostanie wykonany w 100%. Zapis w umowie 3 ust. 7 dotyczy sytuacji szczególnych, których Zamawiający w chwili ogłoszenia postępowania nie jest w stanie przewidzieć, np. dotyczą one sytuacji kiedy zmiany organizacyjne w Siłach Zbrojnych RP spowodowałyby przekazanie części infrastruktury poza resort Obrony Narodowej lub wyłączenia nieplanowanego budynku z eksploatacji związanego z remontem. Na podstawie art. 38 ust. 6 ustawy Pzp Zmawiający nie przedłuża terminu składania ofert. DOWÓDCA (-) zu. ppłk mgr inż. Zbigniew ROSIAK Str. 5/5