Umowa Ramowa Sprzedaży Energii Elektrycznej opracowana przez EFET mechanizm działania oraz zagadnienia prawne

Transkrypt

1 Umowa Ramowa Sprzedaży Energii Elektrycznej opracowana przez EFET mechanizm działania oraz zagadnienia prawne Rafał Hajduk, Partner Marek Durski, Associate Warszawa, 27 stycznia 2006

2 STRUKTURA UMOWY Na Umowę Ramową Sprzedaży Energii Elektrycznej, opracowaną przez EFET, składają się: Umowa Główna - Standardowe postanowienia dotyczące sprzedaży energii Formularz Wyboru - Umożliwia stronom dostosowanie do swoich wymagań wybranych postanowień Umowy Ramowej Załączniki: - Definicje pojęć - Wzór potwierdzenia poszczególnych transakcji - Załącznik Zabezpieczenia Wypłacalności (oddzielny dokument opracowany przez EFET) Załącznik dot. handlu emisjami

3 1: PRZEDMIOT UMOWY Umowa Ramowa obejmuje wszelkie transakcje między stronami - Dotyczy wszystkich transakcji (chyba, że strony postanowiły inaczej) - Negocjowana tylko raz Każda transakcja jest definiowana jako Umowa Sprzedaży Umowy Sprzedaży oraz Umowa Ramowa stanowią jedną umowę Decyzja stron: czy umowy wcześniejsze powinny zostać objęte Umową Ramową

4 3.1: ZAWIERANIE UMÓW SPRZEDAŻY (1) Mogą być zawierane w dowolnej formie: - ustnie - pisemnie - wymiana informacji w postaci elektronicznej - poczta elektroniczna - podpis elektroniczny - fax Forma pisemna nie jest wymagana przez polskie prawo zasada swobody wyboru formy czynności prawnej Złożenie podpisu nie jest wymagane przez polskie prawo chyba, że strony ustanowiły wymóg formy pisemnej w umowie Kwestie dowodowe nagrywanie rozmów telefonicznych rekomendowane; ale wymaga uzyskania zgody osób nagrywanych

5 3.1: ZAWIERANIE UMÓW SPRZEDAŻY (2) Umowa Sprzedaży ważna i skuteczna od momentu kiedy jej warunki zostały uzgodnione Milczące przyjęcie oferty: - oferta zostaje otrzymana przez przedsiębiorcę - oferent utrzymuje stałe stosunki gospodarcze z adresatem oferty - oferta odnosi się przedmiotu działalności gospodarczej adresata oferty - adresat oferty nie odpowiada niezwłocznie na ofertę

6 3.2 I 3.3: POTWIERDZANIE UMÓW SPRZEDAŻY Potwierdzanie Umów Sprzedaży: - Każda ze stron będzie mogła potwierdzić - Pisemne potwierdzenie nie jest wymagane dla ważności Umowy Sprzedaży Wzory potwierdzenia załączone jako Załączniki Nr 2a - 2d Zastrzeżenia w stosunku do Potwierdzenia: - strona otrzymująca Potwierdzenie powinna zgłosić zastrzeżenia wobec jego postanowień w przypadku jakichkolwiek rozbieżności w stosunku do wcześniejszych ustaleń - inaczej, zgodnie z polskim prawem, jeżeli Potwierdzenie nie zawiera znaczących zmian umowy, strony będą związane sformułowaniami zawartymi w Potwierdzeniu nakłada na Strony obowiązek niezwłocznego weryfikowania Potwierdzeń i zgłaszania rozbieżności

7 3.4: OSOBY UPOWAŻNIONE Kto jest upoważniony do zawierania Umów Sprzedaży w imieniu stron? Wprowadzenie poprawek do list nie wymaga aneksowania Umowy Ramowej

8 4: PODSTAWOWE OBOWIĄZKI W ZAKRESIE DOSTAW I ODBIORU ENERGII ELEKTRYCZNEJ Dostawa i Odbiór Definicja terminu Czynności Realizacyjne - czynności podejmowane przez Stronę w zakresie koniecznym do realizacji odpowiednich zobowiązań tej Strony do dostaw lub odbioru - strony powinny podjąć wszelkie wymagane czynności

9 5: PODSTAWOWE ZOBOWIĄZANIA Z TYTUŁU OPCJI Opcje Sprzedaży oraz Opcje Kupna rozliczane przez rzeczywistą dostawę Premia kiedy jest należna? Wykonanie Opcji: - termin ostateczny Zawiadomienia o Wykonaniu Opcji - zawiadomienie skuteczne z chwilą otrzymania - musi być w formie pisemnej bądź ustnej (ale pisemne potwierdzenie jest wymagane) - nie może nastąpić poprzez pocztę elektroniczną lub pozostawienie wiadomości w skrzynce poczty głosowej

10 6: DOSTAWA, POMIAR, PRZESYŁ I RYZYKO Specyfikacja i Grafik Dostaw: - natężenie prądu, częstotliwość, napięcie według standardu Operatora Systemu odpowiedzialnego za dany Punkt Dostawy uzgodniony w odpowiedniej Umowie Sprzedaży - Grafiki Dostaw uzgodnione w odpowiedniej Umowie Sprzedaży Tytuł prawny i ryzyko - przeniesienie tytułu prawnego oraz wszelkiego ryzyka w Punkcie Dostawy

11 7: NIEWYKONANIE LUB NIENALEŻYTE WYKONANIE ZOBOWIĄZAŃ Z POWODU DZIAŁANIA SIŁY WYŻSZEJ Siła Wyższa - wystąpienie okoliczności pozostających poza rozsądną kontrolą Strony... którym nie była ona w stanie zapobiec, oraz których skutków nie była w stanie przezwyciężyć,... oraz które uniemożliwiają wykonanie zobowiązań Zwolnienie z obowiązku wykonania zobowiązań w okresie działania Siły Wyższej Strona Dotknięta Siłą Wyższą ma obowiązek dołożyć wszelkich starań w celu ograniczenia skutków Siły Wyższej Rekomenduje się wyłączenie przepisu Kodeksu cywilnego dotyczącego nadzwyczajnej zmiany stosunków

12 8:ŚRODKI PRAWNE PRZYSŁUGUJĄCE STRONOM W PRZYPADKU NIEDOSTARCZENIA LUB NIEODEBRANIA ENERGII ELEKTRYCZNEJ Koszty zakupu zastępczego/sprzedaży zastępczej plus dodatkowo poniesione koszty transportu, poniesione kary oraz inne uzasadnione i możliwe do zweryfikowania koszty Czy jest to kara umowna? Ograniczona skuteczność kar umownych w polskim prawie jeśli: - zobowiązanie zostało częściowo wykonane - jeżeli wysokość kar umownych uzgodnionych w umowie jest rażąco wygórowana W praktyce małe ryzyko

13 13: FAKTUROWANIE I PŁATNOŚCI Płatność należna najpóźniej w dwudziestym (20-tym) dniu miesiąca kalendarzowego po dostawie lub 5 dni po otrzymaniu faktury Płatności wzajemnie należne stronom tego samego dnia mogą być wzajemnie kompensowane ale Strony muszą uzgodnić wzajemną kompensację w Formularzu Wyboru Odsetki za opóźnienie określone w Formularzu Wyboru, ale zgodnie z polskim prawem: - nie mogą być niższe niż 12% rocznie - (od 20 lutego 2006) nie mogą przekraczać 24% rocznie

14 15: CENY ZAMIENNE ORAZ PROCEDURY ZASTĘPCZE NA WYPADEK ZAKŁÓCEŃ RYNKOWYCH Zastosowanie do transakcji z Ceną Zamienną Sprzedający jest Agentem ds. Obliczeń, chyba że inaczej postanowiono w Formularzu Wyboru Dostarcza instrumentów do określenia ceny referencyjnej w wypadku Zakłóceń Rynkowych

15 16: GWARANCJE I ZABEZPIECZENIA WYPŁACALNOŚCI Strony mogą określić wstępne Zabezpieczenie Wypłacalności w Formularzu Wyboru Dokumenty Zabezpieczenia Wypłacalności: gwarancja spółki macierzystej, gwarancja bankowa, akredytywy, inne formy zabezpieczenia wypłacalności Podmiot Zabezpieczający musi być określony w Formularzu Wyboru Wiele możliwości w Formularzu Wyboru

16 18: DOSTARCZENIE SPRAWOZDAŃ FINANSOWYCH I WARTOŚĆ MATERIALNA NETTO W celu uzyskania wiarygodnych informacji finansowych dotyczących stron transakcji - roczne lub kwartalne sprawozdania finansowe Ujawnienie Obniżenia Wartości Materialnej Netto

17 17: ZABEZPIECZENIE WYKONANIA ZOBOWIĄZAŃ Kiedy strona ma prawo do żądania Zabezpieczenia Wykonania Zobowiązania? - Uzasadnione przekonanie, iż wystąpiła Istotna Niekorzystna Zmiana - Forma i kwota zabezpieczenia spełniają rozsądne oczekiwania Strony Żądającej 3 Dni Robocze na dostarczenie Zabezpieczenia Wykonania Zobowiązania

18 17.2: ISTOTNA NIEKORZYSTNA ZMIANA Szeroki wybór możliwych podstaw do zastosowania Szeroki wybór możliwych progów, wskaźników etc. do ustalenia między stronami W Europie Zachodniej podstawa najczęściej stosowana - obniżenie ratingu kredytowego strony lub jej Podmiotu Zabezpieczającego poniżej określonego poziomu Utrudnione w Europie Wschodniej: spółki rzadko posiadają ratingi Bardziej subiektywną podstawą jest ograniczona zdolność do wykonywania zobowiązań

19 9: WSTRZYMANIE DOSTAW Podstawy: - Brak dokonania płatności - Niedostarczenie Zabezpieczenia Wykonania Zobowiązania lub Zabezpieczenia Wypłacalności Prawo do naprawy zaistniałej sytuacji w ciągu 3 dni od zawiadomienia Zezwala na wstrzymanie dalszych dostaw przez Stronę Nienaruszającą na podstawie WSZYSTKICH Umów Sprzedaży, w których Strona ta jest Sprzedającym

20 10.1 I 10.2: ROZWIĄZANIE W ZWYKŁYM TRYBIE Umowa może być zawarte na czas oznaczony lub nieoznaczony W wypadku zawarcia umowy na czas nieoznaczony, każda ze Stron może ją rozwiązać na 30 dni przed pisemnym zawiadomieniem Rozwiązanie w Zwykłym Trybie nie wpływa na Umowy Sprzedaży zawarte przed wygaśnięciem Umowy Ramowej

21 10.3 I 10.5: WCZEŚNIEJSZE ROZWIĄZANIE Z POWODU ISTOTNEJ PRZYCZYNY Strona może rozwiązać umowę jeżeli w stosunku do drugiej strony wystąpiła Istotna Przyczyna Istotna Przyczyna : - Niewykonanie bądź nienależyte wykonanie / Brak należnych płatności ( 10.5(a)) - Naruszenie innych zobowiązań powiązanych ( 10.5(b)) - Rozwiązanie / Upadłość /Zajęcie ( 10.5(c)) - Brak dostawy lub odbioru ( 10.5(d)) - Działanie Siły Wyższej ( 10.5(e) - Niezgodność z prawdą oświadczenia lub zapewnienia ( 10.5(f)) - Dodatkowe Istotne Przyczyny mogą być określone w Formularzy Wyboru

22 10.3 I 10.4: PROCEDURA WCZEŚNIEJSZEGO ROZWIĄZANIA Zawiadomienie Wskazanie Daty Wcześniejszego Rozwiązania ( 10.3 (b)) Zwolnienie stron z dalszych zobowiązań dokonania płatności i innych zobowiązań, zastąpione zobowiązaniem jednej z nich do zapłaty drugiej stronie Kwoty Płatnej przy Rozwiązaniu ( 10.3 (c)) Wcześniejsze Automatyczne Rozwiązanie klauzula o charakterze fakultatywnym ( 10.4)

23 11.1: LIKWIDACYJNE WZAJEMNE KOMPENSOWANIE NALEŻNOŚCI Strona Rozwiązująca Umowę kalkuluje sumę wszystkich Kosztów Rozliczeń dla wszystkich Umów Sprzedaży Wartość dodatnia lub negatywna określa kierunek przepływu pieniężnego

24 11.2: OBLICZENIE KWOTY PŁATNEJ PRZY ROZWIĄZANIU Kwota Rozliczeń = [(Straty + Koszty) Korzyści] dla każdej Umowy Sprzedaży - Straty = aktualna wartość wszelkich strat ekonomicznych - Koszty = opłaty, prowizje, koszty pomocy prawnej, wydatki poniesione na rzecz osób trzecich - Korzyści = aktualna wartość korzyści ekonomicznych (straty uniknięte dzięki niezrealizowaniu transakcji)

25 10: WCZEŚNIEJSZE ROZWIĄZANIE Z PUNKTU WIDZENIA POLSKIEGO PRAWA UPADŁOŚCIOWEGO (1) Generalne zasady ustawy Prawo upadłościowe i naprawcze: - zakaz wcześniejszego rozwiązania umowy z powodu upadłości - wybieranie rodzynek przez syndyka - szczególne traktowanie terminowych operacji finansowych

26 10: WCZEŚNIEJSZE ROZWIĄZANIE Z PUNKTU WIDZENIA POLSKIEGO PRAWA UPADŁOŚCIOWEGO (2) Skuteczność klauzul wcześniejszego rozwiązania zawartych w Umowie Ramowej opracowanej przez EFET: - Czy transakcje zawierane w ramach Umowy Ramowej są terminowymi operacjami finansowymi? - Rozwiązanie (automatyczne lub za wypowiedzeniem) w okresie poprzedzającym upadłość jest skuteczne, ale powstają wątpliwości co do możliwości rozwiązania po złożeniu wniosku o ogłoszenie upadłości - Likwidacyjne wzajemne potrącanie należności i obliczanie Kwoty Płatnej przy Rozwiązaniu działa przed datą ogłoszenia upadłości, ale po tej chwili będzie regulowane przez ustawę Prawo upadłościowe i naprawcze

27 POSTANOWIENIA RÓŻNE (1) 12 Ograniczenie odpowiedzialności: - może zostać rozciągnięte na rażące niedbalstwo 20 Poufność wyjątek dla instytucji przygotowujących raporty na temat cen rynkowych 21 Oświadczenia i Zapewnienia: - niektóre powinny być dostosowane do polskich warunków

28 POSTANOWIENIA RÓŻNE (2) 22.1 Prawo właściwe - Wymóg związku między zobowiązaniem a wybranym prawem, ale wymóg ten zostanie zniesiony wraz z wejściem w życie Konwencji Rzymskiej - niektóre postanowienia polskiego prawa będą miały zastosowanie bez względu na wybór prawa obcego 22.2 Arbitraż: - Polskie prawo zezwala na wybór miejsca arbitrażu za granicą

29 POSTANOWIENIA RÓŻNE (3) 23.2 Zawiadomienia i inna korespondencja: - domniemane doręczenie może być prawnie nieskuteczne Zmiany: - należy pamiętać o kwestii wzorów umownych i ogólnych warunków umów

30 FORMULARZ WYBORU (1) Technika odhaczania łatwa w użyciu Pozwala na dostosowanie standardowego wzorca umownego do potrzeb Stron Wyboru dokonuje się w odniesieniu do tekstu oznaczonego w Umowie Ramowej podkreśleniem

31 FORMULARZ WYBORU (2) Podstawowe postanowienia, co do których należy dokonać wyboru - Automatyczne Rozwiązanie ( 10.4) - Wskazanie Istotnych Przyczyn ( 10.5) - Kompensowanie wzajemnych należności ( 13.3) - Agent ds. Obliczeń ( 15.5) - Dokumenty Zabezpieczenia WypłacalnościiPodmiot Zabezpieczający ( 16) - Wskazanie Istotnej Niekorzystnej Zmiany ( 17.2) - Cesja ( 19.2) - Prawo właściwe i Arbitraż ( 22)

32 POTWIERDZENIA UMÓW SPRZEDAŻY Umowa Sprzedaży z Ceną Stałą lub Umowa Sprzedaży z Ceną Zmienną: - należy określić Grafik Dostaw (terminy i ilość) oraz Cenę (kwota w przypadku Ceny Stałej, wartość referencyjna w przypadku Ceny Zmiennej) Opcja Kupna i Opcja Sprzedaży: - należy dodatkowo określić Rodzaj Opcji, Termin Wykonania, Premię Opcyjną, Termin Płatności Premii Opcyjnej

33 DZIĘKUJEMY Rafał Hajduk Partner Rafał.Hajduk@cms-cmck.com Marek Durski Senior Associate Marek.Durski@cms-cmck.com CMS Cameron McKenna ul. Emilli Plater Warszawa