Uwagi do najnowszego projektu ustawy o OZE Zapisy budzące wątpliwości oraz znaczenie zmian dla obowiązujących umów z odbiorcami energii oraz zielonych certyfikatów Łukasz Szatkowski radca prawny 27 września 2012 r. Weil, Gotshal & Manges
Opłata zastępcza ustalona na poziomie z 2012 roku, czyli 286,74 zł / MWh brak indeksacji opłaty zastępczej górna wartość praw majątkowych ograniczona poziomem opłaty zastępczej brak waloryzacji w 15 letnim okresie życia (wsparcia) projektu oznacza spadek wartości opłaty zastępczej w tym okresie dodatkowy mechanizm zmniejszenia wsparcia obok współczynników korekcyjnych w przypadku inwestycji zaawansowanych / oddanych do użytku kwestia praw nabytych Weil, Gotshal & Manges 2
Monitorowanie cen certyfikatów wprowadzony mechanizm monitoringu cen zielonych certyfikatów ma służyć zapobieganiu ich nadpodaży cel słuszny niejasny sposób realizacji tego obowiązku (zakres raportu przekazywanego ministrowi, sposób liczenia wartości 75%) obowiązek Ministra Gospodarki jest fakultatywny, bowiem pomimo użytego w projekcie sformułowania dokona zwiększenia wielkości, decyzja ta jest uzależniona od uprzedniego uznania przez Ministra Gospodarki konieczności dokonania zmiany (art. 52 ust. 3 projektu) - - Weil, Gotshal & Manges 3
Brak certyfikatów (art. 41 ust. 3 projektu) wygaśnięcie prawa do świadectwa pochodzenia w przypadku sprzedaży energii elektrycznej lub paliwa gazowego wytworzonego z OZE po cenie wyższej niż 198,90 zł/mwh brak jasności czy dotyczy wyłącznie sprzedaży w ramach obowiązku sprzedawcy z urzędu czy każdej sprzedaży Weil, Gotshal & Manges 4
Ochrona praw nabytych ochrona prawa własności (rozumiane szeroko) ochrona interesów w toku proporcjonalność ingerencji ustawodawcy zasada nie działania prawa wstecz oraz zasada demokratycznego państwa prawa wytyczne dopuszczalności zmian prawa Skarga ETPCz Skarga Konstytucyjna Weil, Gotshal & Manges 5
Znaczenia dla umów z odbiorcami zagadnienie odrębne od ochrony praw nabytych siła wyższa nadzwyczajna zmiana stosunków (rebus sic stantibus) klauzula ekonomiczna rozwiązanie umowy inne działania prawne i pozaprawne jedna czy dwie umowy Weil, Gotshal & Manges 6
Siła wyższa pojęcie siły wyższej nie jest pojęciem zdefiniowanym w KC (choć w nim występuje) siła wyższa: zdarzenie zewnętrzne, niemożliwe do przewidzenia i niemożliwe do zapobieżenia (łącznie) część przedstawicieli doktryny uważa, że akty władzy (w tym zmiana prawa) stanowią siłę wyższą (fait du prince) w zakresie odpowiedzialności kontraktowej wyłączenie odpowiedzialności w przypadku siły wyższej oparte jest na wyłączeniu winy brak automatycznego wyłączenia winy, ale stwarza domniemanie braku winy dłużnika (rzadkie przypadki obalenia domniemania) w konsekwencji dla wyłączenia odpowiedzialności nie musi nastąpić siła wyższa, wystarczy zajście przypadku oznaczającego brak winy strony umowy mogą zmodyfikować (ograniczyć lub zaostrzyć) odpowiedzialność dłużnika, modyfikacja taka może też wynikać z przepisów szczególnych vide: SN z 28.09.1971 (II CR 388/71), SA w Gdańsku z 13.10.1992 (I ACr 407/92), SA w Warszawie z 1.12.2011 (VI ACa 479/11) Weil, Gotshal & Manges 7
Nadzwyczajna zmiana stosunków (rebus sic stantibus, 357 1 KC) Art. 357 1 KC: Jeżeli z powodu nadzwyczajnej zmiany stosunków spełnienie świadczenia byłoby połączone z nadmiernymi trudnościami albo groziłoby jednej ze stron rażącą stratą, czego strony nie przewidywały przy zawarciu umowy, sąd może po rozważeniu interesów stron, zgodnie z zasadami współżycia społecznego, oznaczyć sposób wykonania zobowiązania, wysokość świadczenia lub nawet orzec o rozwiązaniu umowy. Rozwiązując umowę sąd może w miarę potrzeby orzec o rozliczeniach stron, kierując się zasadami określonymi w zdaniu poprzedzającym może mieć zastosowanie w ścisłym związku ze zdarzeniem siły wyższej, która w określonych okolicznościach powoduje nadzwyczajną zmianę stosunków może mieć zastosowanie niezależnie od siły wyższej chodzi o wydarzenie, które radykalnie zmienia położenie jednego lub obydwu kontrahentów przyczyniając się do pogorszenia jego (ich) sytuacji związanej ze spełnieniem świadczenia; od siły wyższej odróżnia ją przede wszystkim brak wymogu zdarzenia zewnętrznego przykłady: zmiana prawa, w tym podatkowego; zakaz obrotu określonym produktem; hiperinflacja Weil, Gotshal & Manges 8
Klauzula ekonomiczna PRZYKŁAD KLAUZULI: 1.W przypadku, gdy ogólne warunki ekonomiczne lub techniczne, które stanowią podstawę Umowy, zmienią się w takim zakresie, w porównaniu z warunkami, jakie miały miejsce w czasie podpisywania Umowy, że nie będzie można oczekiwać, aby jedna lub wszystkie Strony wykonywały swoje zobowiązania, wówczas każda ze Stron podejmie starania mające na celu dostosowanie Umowy do zmienionych okoliczności. 2.Strony dołożą starań, aby znaleźć rozwiązanie, które będzie odzwierciedlać pierwotne cele ekonomiczne Umowy, które nie będzie niekorzystne dla żadnej ze Stron. odmowa podjęcia negocjacji (starań) stanowi naruszenie umowy i może rodzić odpowiedzialność kontraktową inne podobne klauzule, przystosowawcze i adaptacyjne (automatyczne lub renegocjacyjne) Weil, Gotshal & Manges 9
Rozwiązanie umowy istotna kwestia czy umowa została zawarta na czas określony czy na czas nieokreślony zasadniczo wypowiedzeniu podlegają umowy zawarte na czas nieokreślony (art. 365¹ KC) rozwiązanie umowy w ramach ww. rebus sic stantibus art. 4j ust. 3 Prawa Energetycznego: Odbiorca końcowy może wypowiedzieć umowę, na podstawie której przedsiębiorstwo energetyczne dostarcza temu odbiorcy paliwa gazowe lub energię, bez ponoszenia kosztów i odszkodowań innych, niż wynikające z treści umowy, składając do przedsiębiorstwa energetycznego pisemne oświadczenie. Dotyczy odbiorców dokonujących zakupu na własny użytek. art. 37 projektu nowego Prawa Energetycznego: Odbiorca końcowy może wypowiedzieć umowę zawartą na czas nieoznaczony, na podstawie której przedsiębiorstwo energetyczne dostarcza temu odbiorcy energię elektryczną lub ciepło, bez ponoszenia kosztów i odszkodowań innych, niż wynikające z treści umowy, składając do przedsiębiorstwa energetycznego pisemne oświadczenie. Weil, Gotshal & Manges 10
DZIĘKUJĘ ZA UWAGĘ! Łukasz Szatkowski tel: +48 (22) 520 4241 e-mail: lukasz.szatkowski@weil.com Weil, Gotshal & Manges ul. Emilii Plater 53 00-113 Warszawa tel: +48 (22) 520 4000 fax:+48 (22) 520 4001 POWER RENEWABLES MINING OIL & GAS Weil, Gotshal & Manges 11