Piekary Śląskie, dnia 18.12.2012 r. WSZYSCY ZAINTERESOWANI WYKONAWCY Odpowiedzi na pytania Dotyczy: przetargu nieograniczonego na świadczenie usług pocztowych- Nr sprawy 23/ZP/2012 Zgodnie z art. 38 ust.1 ustawy z dnia 29.01.2004r. Prawo zamówień publicznych (tekst jednolity Dz. U. z 2010r. nr 113 poz. 759 z późn. zm.) Komisja przetargowa powołana do przeprowadzenia i rozstrzygnięcia w/w postępowania o zamówienie publiczne informuje, że wpłynęły zapytania o następującej treści: Poniżej pytania Wykonawców oraz odpowiedzi: Pytanie I Zamawiający powołał się na ustawę Prawo Pocztowe z dnia 23 listopada 2012 r. (Dz.U. Z 2012 r. poz. 1101) III. Opis przedmiotu zamówienia, ust. 1 oraz Załącznik nr 5 do SIWZ, 1 ust. 1. Czy Zamawiający wskaże Wykonawcy Numer Dziennika Ustaw, w którym pod pozycją 1101 została ogłoszona ustawa Prawo Pocztowe, akt prawny stanowiący część porządku prawnego RP? Na stan prawny obowiązujący na dzień ogłoszenia postępowania oraz na dzień składania ofert w niniejszym postępowaniu składa się ustawa z dnia 12 czerwca 2003 r. Prawo pocztowe (Dz.U. z 2008 r. nr 189, poz. 1159 z późn. zm.). Odpowiedź: W chwili obecnej nie opublikowano jeszcze uchwalonej ustawy z dnia 23.11.2012r. Prawo pocztowe (Druk sejmowy 801). Pytanie II Zamawiający określił w treści SIWZ, że Zakres usługi obejmuje świadczenie powszechnych usług pocztowych w obrocie krajowym i zagranicznym (...) - III Opis przedmiotu zamówienia, ust. 1 oraz Załącznik nr 5 do SIWZ, 1 ust.1. Zgodnie z ustawą Prawo pocztowe powszechne usługi pocztowe to usługi świadczone w obrocie krajowym i zagranicznym na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w sposób jednolity w porównywalnych warunkach i po przystępnych cenach, z zachowaniem wymaganej prawem jakości oraz z zapewnieniem co najmniej jednego opróżniania nadawczej skrzynki pocztowej i doręczania przesyłek co najmniej w każdy dzień roboczy i nie mniej niż przez 5 dni w tygodniu (art. 3 pkt. 25). Czy w związku z określeniem zakresu usług jako powszechnych usług pocztowych do świadczenia usług pocztowych w wyniku rozstrzygnięcia niniejszego postępowania będą miały zastosowanie następujące akty prawne: Rozporządzenie Ministra Infrastruktury z dnia 09.01.2004r w sprawie warunków wykonywania powszechnych usług pocztowych (Dz.U. Nr 5, poz. 34 z późn. zm.) oraz Rozporządzenie Ministra Infrastruktury z dnia 13.10.2003 r. w sprawie reklamacji powszechnej usługi pocztowej w zakresie przesyłki rejestrowanej i przekazu pocztowego (Dz.U. nr 183, poz. 1795 z późn. zm.)? Czy dla zapewnienia świadczenia powszechnych usług pocztowych Wykonawca będzie zobowiązany stosować wymienione akty prawne w pełnym zakresie? Za powszechny należy uznać pogląd, że według obecnego (jak i potencjalnie przyszłego) stanu prawnego, tylko operator publiczny może zagwarantować świadczenie powszechnych usług pocztowych ze wszystkimi tego konsekwencjami (np. standard powszechnej usługi pocztowej zapewnia zgodnie z ww. Rozporządzeniem 8240 placówek operatora rozmieszczonych z uwzględnieniem występującego na danym obszarze zapotrzebowania na usługi). Jeżeli Zamawiający nie podziela poglądu Wykonawcy, prosimy o wskazanie innych szczegółowych aktów prawnych, na podstawie których świadczone będą usługi pocztowe w wyniku rozstrzygnięcia niniejszego postępowania. Zdaniem Wykonawcy trudno uznać za właściwe w tym miejscu, wymienione w Załączniku nr 5 do SIWZ, ustawy o ogólnym znaczeniu, tj. ustawa Prawo zamówień publicznych, czy ustawa Kodeks cywilny. Odpowiedź: Zamawiający w Rozdziale III Opis przedmiotu zamówienia, ust. 1 oraz Załącznik nr 5 do SIWZ, 1 ust.1. Zakres usługi obejmuje świadczenie powszechnych usług pocztowych w obrocie krajowym i zagranicznym, polegających na przyjmowaniu, przemieszczaniu i doręczaniu przesyłek, oraz ich ewentualnych zwrotów, w rozumieniu ustawy Prawo Pocztowe z dnia 23 listopada 2012r. ( Dz.U. z 2012r.. poz. 1101) wycofuje słowo powszechnych i zapis będzie brzmiał: Zakres usługi obejmuje świadczenie usług pocztowych w obrocie krajowym i zagranicznym, polegających na przyjmowaniu, przemieszczaniu i doręczaniu przesyłek, oraz ich ewentualnych zwrotów, w rozumieniu ustawy Prawo Pocztowe z dnia 23 listopada 2012r. ( Dz.U. z 2012r.. poz. 1101).
Pytanie III Zamawiający określił w treści SIWZ, że Odpowiednio przygotowane przesyłki Wykonawca będzie odbierał w siedzibie Zamawiającego (...) - III. Opis przedmiotu zamówienia, ust. 7 oraz Załącznik nr 5 do SIWZ, 1 ust. 7. W związku z tym, że Zamawiający, w poszczególnych częściach postępowania (załącznik nr 1 do SIWZ oferta), nie wskazał odrębnej pozycji dotyczącej usługi odbioru korespondencji, czy Zamawiający dopuszcza wykreślenie wskazanych zapisów i zawarcie odrębnej umowy na odbiór korespondencji, ponieważ zastosowana konstrukcja jest sprzeczna z przedmiotem zamówienia (świadczenie usług pocztowych III Opis przedmiotu zamówienia, ust. 1 SIWZ) oraz jest niezgodna z ustawą Prawo pocztowe, zgodnie z którą: Usługę pocztową stanowi ( ) przyjmowanie, przemieszczanie i doręczanie przesyłek (...). Usługa odbioru korespondencji z siedziby Zamawiającego jest odpłatną usługą umowną, świadczoną na odrębnych zasadach. Odpowiedź: Ustawa Prawo pocztowe nie precyzuje miejsca przyjmowania przesyłek. Ponadto katalog usług jest katalogiem otwartym, o czym świadczy zwrot w szczególności.. Pytanie IV Zamawiający określił w treści SIWZ, że Przesyłki priorytetowe będą odbierane przez Wykonawcę w dniu zgłoszenia przez Zamawiającego, że taka przesyłka jest do doręczenia. - III.Opis przedmiotu zamówienia, ust. 7 zd. drugie oraz Załącznik nr 5 do SIWZ, 1 ust. 7 zd. drugie. Czy pod pojęciem Przesyłki priorytetowe Zamawiający ma na myśli przesyłki w standardzie kurierskim (przesyłki odbierane, przemieszczane i doręczane w gwarantowanym terminie, w standardzie door to door, na podstawie zgłoszenia konieczności odbioru przesyłki)? Jeżeli jednak Zamawiający ma na myśli przesyłki listowe najszybszej kategorii (w rozumieniu art. 48a ustawy Prawo pocztowe), Wykonawca zapewni odbiór takich przesyłek w ramach usługi o której mowa w pytaniu III, bez konieczności każdorazowego zgłaszania przez Zamawiającego. Czy Zamawiający dookreśli rodzaj przesyłek w cytowanym zdaniu? Odpowiedź: Zamawiający ma na myśli przesyłki listowe najszybszej kategorii. Pytanie V Zamawiający określił w treści SIWZ, że Zamawiający ma prawo zlecić usługę innemu operatorowi, a kosztami realizacji obciążyć Wykonawcę, jeżeli Wykonawca nie odbierze od Zamwiającego przesyłek w wyznaczonym dniu i czasie - III. Opis przedmiotu zamówienia, ust. 12 oraz Załącznik nr 5 do SIWZ, 1 ust. 12. Czy Zamawiający dopuszcza ograniczenie kary umownej za niezgłoszenie się przez Wykonawcę po odbiór przesyłek w oznaczonym dniu, w wysokości 200% opłaty za jeden odbiór, zgodnie z Regulaminem Wykonawcy dotyczącym świadczenia usługi odbioru przesyłek z siedziby nadawcy? Odpowiedź: W tym zakresie brak odniesienia do kar umownych, a ta część specyfikacji odnosi się wyłącznie do zwrotu kosztów przez Wykonawcę realizacji usługi dokonanej przez innego operatora w określonej sytuacji. Pytanie VI Zamawiający wskazał, że o udzielenie zamówienia mogą ubiegać się Wykonawcy, którzy spełniają warunki udziału w postępowaniu, określone w art. 22 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych, dotyczące m.in. posiadania uprawnień do wykonywania określonej działalności lub czynności, jeżeli przepisy prawa ( ) nakładają obowiązek ich posiadania. Jednocześnie Zamawiający określił, że warunek ten zostanie spełniony jeżeli Wykonawca wykaże, że posiada uprawnienia do wykonywania działalności w zakresie objętym przedmiotem zamówienia VII. Warunki udziału w postępowaniu oraz Opis sposoby dokonywania oceny spełniania tych warunków, ust.1. Jeżeli przedmiotem zamówienia jest świadczenia powszechnych usług pocztowych w obrocie krajowym i zagranicznym oraz Zamawiający żąda posiadania uprawnień do wykonywania działalności w zakresie objętym przedmiotem zamówienia, czy Zamawiający wymaga od Wykonawcy legitymowania się Zezwoleniem Prezesa UKE albo wykazania podlegania ustawowemu zwolnieniu z obowiązku posiadania ww. zezwolenia? Zgodnie z orzecznictwem KIO (np. wyrok KIO sygn. akt 2285/12) w sytuacjach gdy ustawa Prawo pocztowe pozwala innym podmiotom wykonywać usługi pocztowe zastrzeżone dla operatora publicznego - wymagane jest zezwolenie Prezesa UKE. Żądanie przez Zamawiającego zezwolenia Prezesa UKE na wykonywanie działalności pocztowej jest prawidłowe, jeżeli przedmiot zamówienia obejmuje między innymi usługi pocztowe zastrzeżone dla operatora publicznego na podstawie art. 47 ust. 1 ustawy Prawo pocztowe. Usługi takie może wykonywać operator publiczny (bez zezwolenia oraz wpisu do rejestru operatorów pocztowych) albo inny podmiot (o ile posiada, zgodnie z art. 6 ust. 1 pkt. 2 Prawa pocztowego, zezwolenie
Prezesa UKE). Na etapie składania i oceny ofert w niniejszym postępowaniu, jedynym aktem prawnym dotyczącym prawa pocztowego jest i prawdopodobnie będzie ustawa z dnia 12 czerwca 2003 r. Prawo pocztowe (Dz.U.z 2008 r. nr 189, poz. 1159 z późn. zm.). Z art. 22 ust. 1 pkt. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych wynika, że o udzielenie zamówienia publicznego mogą ubiegać się wykonawcy, którzy spełniają warunki, dotyczące posiadania uprawnień do wykonywania określonej działalności lub czynności, jeżeli przepisy prawa nakładają obowiązek ich posiadania. Jeżeli przepisy obowiązującej ustawy Prawo pocztowe, określające zasady wykonywania działalności gospodarczej polegającej na świadczeniu usług pocztowych w obrocie krajowym lub zagranicznym, wymagają odpowiedniego zezwolenia od każdego podmiotu, innego niż operator publiczny, to wymaganie złożenia Zezwolenia Prezesa UKE, należy traktować jako zgodne z przepisami Prawa pocztowego oraz ustawy Prawo zamówień publicznych. Odpowiedź: Zamawiający użył zwrotu..wykonawca wykaże, że posiada uprawnienia do wykonywania działalności w zakresie objętym przedmiotem zamówienia co jest zgodne z art.6, ust.1, względnie zachowanie uprawnień, na podstawie art.181 ustawy z dnia 23.11.2012r. prawo pocztowe(druk sejmowy 801), co daje uprawnienie do świadczenia usług pocztowych. Pytanie VII Zamawiający wymaga podania w ofercie ceny przesyłki listowej zarówno zwykłej jak i poleconej w tym z potwierdzeniem odbioru) oraz ceny paczki wskazując jedynie w przypadku przesyłek listowych wagę powyżej 50g - Załącznik nr 1 do SIWZ (Oferta) oraz Załącznik nr 5 do SIWZ, 3. Czy Zamawiający dopuszcza modyfikację powyższych zapisów o stałej cenie jednostkowej za nadanie przesyłek (niezależnie od konkretnej masy i gabarytu), gdyż zgodnie z art. 30 ust. 1 ustawy Prawo pocztowe każdy operator pocztowy ma prawo ustalać różną wysokość opłat za usługi pocztowe w zależności od rodzaju, masy lub terminów doręczenie przesyłki pocztowej? Cennik świadczenia usług Wykonawcy rozróżnia ceny jednostkowe w zależności od rodzaju, masy lub terminu doręczenia przesyłki pocztowej. Czy z uwagi na konstrukcję cennika Wykonawcy w 2013r. która przewiduje różne ceny dla poszczególnych przedziałów wagowych (do 350g, 351-1000g, 1000g-2000g) oraz różne ceny w zależności od kategorii doręczania przesyłek (przesyłka ekonomiczna i priorytetowa) i gabarytu przesyłek (A i B), Zamawiający oczekuje wykazania wszystkich cen jednostkowych brutto w poszczególnych przedziałach wagowych, rodzajach i gabarytach, czy też wystarczającym będzie podanie ceny jednostkowej brutto przesyłki listowej w gabarycie A, z przedziału 2 cennika Wykonawcy, czyli ponad 350 gram (351-1000g) we wszystkich przypadkach w których Zamawiający żąda podania ceny powyżej 50 gram? Czy w analogicznej sytuacji dotyczącej paczek, Zamawiający oczekuje wykazania wszystkich cen jednostkowych brutto w poszczególnych przedziałach wagowych (do 1 kg, 1-2 kg, 5-10kg), rodzajach (paczka ekonomiczna i priorytetowa) i gabarytach (A i B), czy też wystarczającym będzie podanie ceny jednostkowej brutto paczki pocztowej do 1 kg ekonomicznej w gabarycie A? Odpowiedź: Zamawiający dopuszcza modyfikację załączników o przedziały wagowe i gabaryty (A i B). Pytanie VIII Zamawiający określił termin zapłaty: (...) do 14 dni od dnia otrzymania faktury przez Zamawiającego - Załącznik nr 5 do SIWZ, 4 zd. pierwsze. Czy ze względu na obowiązujące regulacje wewnętrzne u Wykonawcy i ze względu na fakt, iż poniższa propozycja zapewnia wystarczający czas na dokonanie płatności, Zamawiający dopuszcza możliwość zmiany terminu płatności za zrealizowane usługi pocztowe wg proponowanego zapisu: Termin płatności faktury VAT wynosi 14 dni kalendarzowych licząc od dnia wystawienia faktury, pod warunkiem, że doręczenie przesyłki z fakturą do siedziby Zamawiającego, nastąpi w ciągu 4 dni roboczych od dnia jej wystawienia. W przeciwnym wypadku termin płatności faktury wynosi 10 dni kalendarzowych licząc od dnia doręczenia Zmawiającemu przesyłki z fakturą? Odpowiedź: Zamawiający nie dopuszcza możliwości zmiany terminu płatności. Pytanie IX Zamawiający określił, że Za termin dokonania płatności uważa się datę obciążenia rachunku bankowego Zamawiającego - Załącznik nr 5 do SIWZ, 4 zd.drugie. Czy z uwagi na praktykę obrotu gospodarczego popartą orzecznictwem sądów, zgodnie z którą zapłata należności ma na celu umożliwienie Wykonawcy swobodnego korzystania z należnych mu pieniędzy, co jest możliwe dopiero w chwili wpływu środków na konto Wykonawcy oraz zgodnie z zapisami Ustawy Prawo Bankowe Art. 63d (Dz.U. z 2002r. nr 72, poz. 665 z późn. zm.) Zamawiający dopuszcza zmianę zapisu na: Za datę spełnienia świadczenia pieniężnego uznaje się dzień uznania rachunku bankowego Wykonawcy?
Odpowiedź: Zamawiający nie dopuszcza zmiany zapisu. Pytanie X Zamawiający określił kary umowne jako formę odszkodowania za niewykonanie lub nienależyte wykonanie umowy Załącznik nr 5 do SIWZ, 5. Wykonawca jako operator publiczny jest zobowiązany do stosowania w zakresie niewykonania lub nienależytego wykonania usług pocztowych zapisów Rozdziału 5 Ustawy Prawo pocztowe. Zgodnie z art. 57 w/w ustawy do odpowiedzialności operatorów za niewykonanie lub nienależyte wykonanie usługi pocztowej stosuje się przepisy Kodeksu cywilnego, jeżeli przepisy ustawy nie stanowią inaczej. Zatem w przypadku niewykonania lub nienależytego wykonania usługi pocztowej w pierwszej kolejności znajdą zastosowanie przepisy w/w ustawy i dopiero w przypadku przeprowadzenia trybu reklamacyjnego (uregulowanego w/w przepisami) nadawcy przysługuje prawo dochodzenia roszczeń na drodze sądowej. Ponadto zastrzeżenie kary umownej z tytułu odstąpienia od umowy nie odpowiada literalnemu brzmieniu przepisów art. 483 kodeksu cywilnego, zgodnie z którym można zastrzec w umowie, że naprawienie szkody wynikłej z niewykonania lub nienależytego wykonania zobowiązania niepieniężnego nastąpi przez zapłatę określonej sumy (kara umowna). Nadto art. 484 kodeksu cywilnego stanowi m.in. iż jeżeli zobowiązanie zostało w znacznej części wykonane, dłużnik może żądać zmniejszenia kary umownej: to samo dotyczy wypadku, gdy kara umowna jest rażąco wygórowana (a z przypadkiem kary wygórowanej mamy do czynienia we wzorze umowy w SIWZ 10% wynagrodzenia brutto). Zatem z uwagi na niezgodność postanowień SIWZ z przepisami bezwzględnie obowiązującymi w przedmiotowym zakresie, zasadnym jest wykreślenie przez Zamawiającego w Załączniku nr 5 do SIWZ postanowień 5. Czy mając na względzie powyższą argumentację, Zamawiający dopuszcza wykreślenie 5 w Załączniku nr 5 do SIWZ? Odpowiedź: Zdaniem Zamawiającego zastrzeżenie kar umownych w umowie w żaden sposób nie narusza postanowień ustawy prawo pocztowe, a przepisy tej ustawy w zakresie reklamacji będą stosowane w pierwszej kolejności. Zdaniem Zamawiającego zapis 5 umowy nie narusza także treści art. 483 kodeksu cywilnego. Zamawiający traktuje przewidzianą treść tego paragrafu karę umowną jako formę odszkodowania za odstąpienie od umowy z powodu niewykonania lub nienależytego wykonania umowy. Pytanie XI Zamawiający zakazał istotnych zmian postanowień podpisanej umowy w stosunku do treści oferty na podstawie której dokonano wyboru Wykonawcy (za wyjątkiem zmiany wysokości stawek podatku VAT) Załącznik nr 5 do SIWZ, 7 ust. 1. Czy w związku z faktem, że zgodnie z zapisami ustawy Prawo pocztowe, operator publiczny ustala wysokości opłat za świadczone usługi powszechne czyniąc to na podstawie kosztów ich świadczenia oraz w sposób przejrzysty i niedyskryminujący (art. 50 ust. 1 i 2) możliwe jest wprowadzenie we wzorze umowy zapisów o możliwości zmiany cen jednostkowych usług, wprowadzonych na podstawie stosownych aktów wewnętrznych Wykonawcy lub o możliwość rozwiązania umowy dla każdej ze stron, z miesięcznym okresem wypowiedzenia, w przypadku braku u zgody drugiej strony na zmianę cennika? Wyrażenie zgody na modyfikację lub wykreślenie powyższych zapisów w SIWZ (wraz z załącznikami) umożliwi operatorowi publicznemu (wyznaczonemu) przystąpienie do postępowania przetargowego. Odpowiedź: Zamawiający nie dopuszcza zmiany cen jednostkowych i możliwości rozwiązania umowy dla każdej ze stron, z miesięcznym okresem wypowiedzenia w przypadku braku zgody drugiej strony na zmianę cennika. PYTANIE NR XII Zgodnie z Rozdz. III pkt. 1 SIWZ przedmiotem zamówienia jest świadczenie powszechnych usług pocztowych: Przedmiotem zamówienia jest świadczenie usług pocztowych. Zakres usługi obejmuje świadczenie powszechnych usług pocztowych w obrocie krajowym i zagranicznym, polegających na przyjmowaniu, przemieszczaniu i doręczaniu przesyłek, oraz ich ewentualnych zwrotów, w rozumieniu ustawy Prawo Pocztowe z dnia 23 listopada 2012 r. (Dz.U. z 2012 r. poz. 1101). Wykonawca nie znajduje jednak w treści SIWZ uzasadnienia dla uznania, iż przedmiot zamówienia ma charakter powszechnej usługi pocztowej czy też usługi o takim standardzie, którą obecnie jest w stanie świadczyć tylko Poczta Polska S.A. Zamawiający w żaden sposób nie wykazał w SIWZ potrzeby określenia przedmiotu zamówienia jako powszechne usługi pocztowe. Zdefiniowanie w ten sposób przedmiotu zamówienia jest dyskryminujące w stosunku do operatorów pocztowych innych niż Poczta Polska S.A. i narusza art. 7 ustawy prawo zamówień publicznych. Ponadto, Zamawiający nie wskazuje wprost na wymóg przedłożenia zezwolenia, które w obecnym stanie prawnym jest wymagane na działalność polegającą na
świadczeniu usług pocztowych w sposób przewidziany dla powszechnych usług pocztowych (wnioskowanie a contrario z art. 6 ust.2 pkt. 1 lit. b). W ocenie Wykonawcy, w związku z definicją powszechnej usługi pocztowej Zamawiający nie może określać przedmiotu zamówienia jako świadczenie powszechnych usług pocztowych lub usług o takim standardzie, gdyż świadczenie usług pocztowych w związku z udzielonym zamówieniem publicznym nie może być kwalifikowane jako wykonywanie powszechnych usług pocztowych w rozumieniu art. 3 pkt. 25 ustawy Prawo pocztowe. Wykonawca wskazuje, iż w treści SIWZ występują istotne różnice pomiędzy usługą, jaką chce zamówić Zamawiający, a powszechną usługą pocztową. Sposób świadczenia powszechnych usług pocztowych określa art. 3 pkt. 25 prawa pocztowego: 25) powszechne usługi pocztowe usługi polegające na: a) przyjmowaniu, przemieszczaniu i doręczaniu: - przesyłek listowych do 2.000 g, w tym przesyłek poleconych i przesyłek z zadeklarowaną wartością, - paczek pocztowych do 10.000 g w tym z zadeklarowaną wartością, - przesyłek dla ociemniałych, b) doręczaniu nadesłanych z zagranicy paczek pocztowych do 20.000 g, c) realizowaniu przekazów pocztowych - świadczone w obrocie krajowym i zagranicznym na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, w sposób jednolity w porównywalnych warunkach i po przystępnych cenach, z zachowaniem wymaganej prawem jakości oraz z zapewnieniem co najmniej jednego opróżniania nadawczej skrzynki pocztowej i doręczania przesyłek co najmniej w każdy dzień roboczy i nie mniej niż przez 5 dni w tygodniu; Z ww. przepisu wynika, iż należy zapewnić równy standard dla wszystkich odbiorców usługi. Ponadto, usługa ma być świadczona w sposób ciągły i po przystępnej cenie, z zachowaniem wymaganej prawem jakości. Zamawiający określił w SIWZ warunki, na jakich ma być świadczona zamawiana usługa, które powodują, że przedmiot niniejszego zamówienia wykazuje szereg odrębności w stosunku do powszechnej usługi pocztowej w rozumieniu art. 3 pkt. 25 ustawy prawa pocztowego. Po pierwsze, należy zauważyć, że odbiorcą usługi będącej przedmiotem zamówienia jest tylko jeden podmiot - Zamawiający, podczas gdy odbiorcą usługi powszechnej jest nieograniczony krąg osób i podmiotów. Obowiązek zapewnienia równego standardu dla wszystkich odbiorców usługi nie znajduje więc zastosowania. Po drugie, jak wynika SIWZ, w ramach świadczenia usług będących przedmiotem zamówienia, Zamawiający stawia m.in. wymóg odbioru przesyłek z siedziby Zamawiającego. Ww. czynność odbioru korespondencji z siedziby nadawcy nie jest elementem powszechnej usługi pocztowej w rozumieniu art. 3 pkt. 25 ustawy Prawo pocztowe. Operator publiczny Poczta Polska, mający obowiązek świadczenia powszechnych usług pocztowych, ma w swojej ofercie usługę odbioru korespondencji z siedziby nadawcy celem jej nadania w urzędzie pocztowym (usługa tzw. poczty firmowej ), jednak usługa ma charakter umowny, nie mieści się w katalogu usług powszechnych: POCZTA FIRMOWA to odpłatna usługa polegająca na przewozie przesyłek (rzeczy opatrzonych adresem, przekazanych do nadania jako: przesyłka polecona, przesyłka z zadeklarowaną wartością, paczka pocztowa, paczka pocztowa z zadeklarowaną wartością, paczka pocztowa PLUS, przesyłka pocztowa na warunkach szczególnych, E-PRZESYŁKA, przesyłka pobraniowa, przesyłka listowa nierejestrowana, przesyłka Aglomeracja, przesyłka reklamowa, przesyłka biznesowa, worek M) wraz z dokumentami nadawczymi, z miejsca wskazanego przez Klienta do siedziby urzędu pocztowego/punktu pocztowego w celu ich nadania. POCZTA FIRMOWA to usługa przyjazna dla klienta. Czynności związane z dowozem przesyłek wykonywane są przez przedstawicieli Poczty Polskiej, a nie pracowników firmy klienta, co pozwoli na realne oszczędności. Po trzecie, cena za daną przesyłkę objętą przedmiotem niniejszego zamówienia będzie wynikać ze złożonej przez Wykonawcę oferty oraz podpisanej przez Strony umowy. Wykonawca (w tym operator publiczny) ma możliwość udzielenia rabatu. W przypadku powszechnych usług pocztowych świadczonych przez Pocztę Polską, poza trybem zamówienia publicznego, co do zasady obowiązujący jest cennik operatora publicznego akceptowany przez Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej. Klient indywidualny przychodzący do placówki operatora powszechnego nie ma możliwości negocjowania ceny przesyłki, którą akurat chce nadać. Jak wynika z powyższego, przedmiot niniejszego zamówienia zawiera szereg elementów odróżniających go od powszechnej usługi pocztowej, zatem należy stwierdzić, iż wbrew twierdzeniom Zamawiającego
przedmiotem zamówienia nie jest powszechna usługa pocztowa, a określenie przedmiotu zamówienia w ten sposób prowadzi do naruszenia art. 7 ust. 1 i art. 29 ust. 1 i 2 ustawy PZP. Podkreślić także należy, że Zamawiający nie bierze pod uwagę, że operatorzy niepubliczni świadczą usługi o warunkach zbliżonych do powszechnej usługi pocztowej, o której mowa w art. 3 pkt. 25 ustawy Prawo pocztowe. W przypadku Wykonawcy (InPost sp. z o.o.) w zasadzie w jego ofercie znajdują się usługi o standardzie zbliżonym do usług opisanych w art. 3 pkt. 25 ustawy Prawo pocztowe. Wykonawca nie zapewnia jedynie co najmniej jednego opróżniania nadawczej skrzynki pocztowej w każdy dzień roboczy i nie mniej niż przez 5 dni w tygodniu. Z treści SIWZ nie wynika jednak, że jest to istotny warunek, niezbędny do należytej realizacji zamówienia, skoro przesyłki Zamawiającego nie będą nadawane poprzez ich umieszczanie w nadawczych skrzynkach pocztowych, ale poprzez ich wysłanie po odbiorze z siedziby Zamawiającego. W związku powyższym, czy Zamawiający dopuszcza możliwość modyfikacji a) Rozdz. III pkt. 1 SIWZ oraz 1 pkt. 1 Załącznika nr 5 do SIWZ w taki sposób, aby nadać im brzmienie: Przedmiotem zamówienia jest świadczenie usług pocztowych. Zakres usługi obejmuje świadczenie usług pocztowych w obrocie krajowym i zagranicznym, polegających na przyjmowaniu, przemieszczaniu i doręczaniu przesyłek, oraz ich ewentualnych zwrotów, w rozumieniu ustawy Prawo pocztowe z dnia 23 listopada z dnia 23 listopada 2012 r. (Dz.U. z 2012 r. poz. 1101) Odpowiedź: Zamawiający dopuszcza możliwość modyfikacji. PYTANIE NR XIII Zgodnie z Rozdziałem VII, pkt 1a Zamawiający wymaga, aby Wykonawca posiadał uprawnienia do prowadzenia działalności pocztowej: VII. WARUNKI UDZIAŁU W POSTĘPOWANIU ORAZ OPIS SPOSOBU DOKONYWANIA OCENY SPEŁNIANIA TYCH WARUNKÓW 1. O udzielenie zamówienia mogą ubiegać się Wykonawcy, którzy spełniają warunki udziału w postępowaniu, określone w art. 22 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych, dotyczące: a) posiadania uprawnień do wykonywania określonej działalności lub czynności, jeżeli przepisy prawa ustawy nakładają obowiązek ich posiadania Opis sposobu dokonania oceny spełniania tego warunku: Warunek zostanie spełniony jeżeli Wykonawca wykaże, że posiada uprawnienia do wykonywania działalności w zakresie objętym przedmiotem zamówienia. Czy Zamawiający poprzez uprawnienia do wykonywania działalności objętej przedmiotem zamówienia rozumie wpis do rejestru operatorów pocztowych na podstawie art. 6 ust. 2 Prawo pocztowe prowadzonego przez Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej na wykonywanie działalności pocztowej w zakresie przyjmowania przemieszczania i doręczania przesyłek w obrocie krajowym i zagranicznym? Wykonawca nie znajduje w treści SIWZ uzasadnienia dla uznania, iż przedmiot zamówienia stanowią powszechne usługi pocztowe, a na świadczenie usług pocztowych w inny sposób nie jest wymagane zezwolenie. W niniejszej sprawie powinno zatem znaleźć zastosowanie wyłączenie wymogu posiadania zezwolenia przewidziane w art. 6 ust. 1 pkt. 2 lit. b) Prawa pocztowego. Zdefiniowanie w ten sposób przedmiotu zamówienia jest dyskryminujące w stosunku do operatorów pocztowych innych niż Poczta Polska S.A. i narusza art. 7 ustawy prawo zamówień publicznych. W ocenie Wykonawcy określenie przedmiotu zamówienia jako powszechne usługi pocztowe lub usługi o takim standardzie jest w tym wypadku nieuzasadnione, a zgodnie z art. 6 ust. 2 obowiązującego jeszcze Prawa pocztowego operatorzy legitymujący się jedynie wpisem do rejestru operatorów pocztowych też mogą wykonywać usługi pocztowe. Ewentualny wymóg posiadania zezwolenia byłby nieadekwatny ze względu na okres, w którym ma być realizowany przedmiot zamówienia w zakresie przesyłek do 50 g (od 01.01.2013 r.), gdyż w związku z obowiązkiem implementacji do dnia 31 grudnia 2012 r. Trzeciej Dyrektywy i planowaną zmianą prawą pocztowego (w dniu 23 listopada 2012 r. stosowny projekt został uchwalony przez Sejm Rzeczypospolitej Polskiej), wymóg posiadania zezwolenia zostanie zniesiony. Należy zwrócić uwagę, iż zgodnie z przepisami końcowymi i przejściowymi uchwalonej przez Sejm w dniu 23 listopada 2012 r., a następnie przyjętej przez Senat ustawy Prawo pocztowe: Art. 181: Przedsiębiorcy, którzy w dniu wejścia w życie niniejszej ustawy wykonują działalność pocztową na podstawie wydanych zezwoleń stają się z mocy prawa przedsiębiorcami prowadzącymi działalność na podstawie wpisu do rejestru operatorów pocztowych.
Art. 6.1. Działalność pocztowa jest działalnością regulowaną w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej (Dz.U. z 2010 r. Nr 220, poz. 1447, z późn. zm.) i wymaga wpisu do rejestru operatorów pocztowych, zwanego dalej rejestrem. Skutek takiej zmiany podkreśla sam Projektodawca w uzasadnieniu do projektu ustawy: Uprawnienia operatorskie uzyskiwane będą na podstawie wpisu do rejestru operatorów pocztowych prowadzonego przez Prezesa UKE, tym samym zniesiony zostanie dotychczasowy obowiązek uzyskiwania zezwolenia na usługi związane z przesyłkami z korespondencją do 2000 g i przesyłek dla ociemniałych. Uzasadnienie do rządowego projektu ustawy prawo pocztowe Druk sejmowy nr 801, s.2 Od 1 stycznia 2013 r. zatem operator pocztowy będzie mógł legitymować się wyłącznie wpisem do rejestru, bez konieczności posiadania zezwolenia, gdyż działalność pocztowa będzie działalnością regulowaną, co znajduje wyraz w ww. art. 6 tekstu nowej ustawy Prawo pocztowe oraz w nowej definicji ustawowej tego podmiotu: Art. 3 Użyte w ustawie określenia oznaczają: 12) operator pocztowy przedsiębiorcę uprawnionego do wykonywania działalności pocztowej, na podstawie wpisu do rejestru operatorów pocztowych; Zgodnie z orzecznictwem Europejskiego Trybunału Sprawiedliwości, w razie braku implementacji w terminie (tj. w tej sprawie do 1 stycznia 2013 r.) przepisów dyrektywy mogą one obowiązywać wprost. Deregulacyjny skutek wspomnianej Trzeciej Dyrektywy zatem i tak nastąpi, w związku z obligatoryjnym zrównaniem wymogów co do dokumentów uprawniających do realizacji działalności w zakresie usług pocztowych dla wszystkich działających na rynku operatorów. W ocenie Wykonawcy określenie przedmiotu zamówienia jako powszechne usługi pocztowe jest w tym wypadku nieuzasadnione, a zgodnie z art. 6 ust. 2 obowiązującego jeszcze Prawa pocztowego operatorzy legitymujący się jedynie wpisem do rejestru operatorów też mogą wykonywać usługi pocztowe. Art. 6 2. Wykonywanie działalności pocztowej niewymagającej zezwolenia jest działalnością regulowaną w rozumieniu przepisów ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej (Dz. U. z 2007 r. Nr 155, poz. 1095, z późn. zm. 2) ) i podlega wpisowi do rejestru operatorów pocztowych, zwanego dalej rejestrem, na podstawie pisemnego wniosku. Natomiast po dniu 01.01.2013 r. wymóg posiadania zezwolenia w ogóle zostanie zniesiony również w odniesieniu do świadczenia powszechnych usług pocztowych. Ponadto, w niniejszej sprawie powinno znaleźć zastosowanie wyłączenie wymogu posiadania zezwolenia przewidziane w art. 6 ust. 1 pkt. 2 lit. b) Prawa pocztowego. Jak już bowiem wskazano, przedmiotem zamówienia nie mogą być powszechne usługi pocztowe czy o takim standardzie, gdyż z SIWZ nie wynika bezwzględna konieczność co najmniej jednego opróżniania nadawczej skrzynki pocztowej w każdy dzień roboczy i nie mniej niż przez 5 dni w tygodniu. Wobec tego nie można przyjąć, że usługi objęte przedmiotem zamówienia to powszechne usługi pocztowe zdefiniowane w art. 3 pkt. 25 Prawa pocztowego lub usługi o takim standardzie i tym samym nie można przyjąć, że są to usługi świadczone w sposób określony dla powszechnej usługi pocztowej. Tym samym zasadne będzie powołanie się na wyłączenie przewidziane w art. 6 ust. 1 pkt. 2 lit. b) Prawa pocztowego. Zamawiający nie może zatem wymagać od Wykonawcy posiadania zezwolenia, gdyż wymóg taki byłby nieadekwatny i nieproporcjonalny do przedmiotu zamówienia, a jednocześnie naruszałby przepisy art. 7 ust. 1, art. 22 ust. 1 pkt.1, art. 25 ust. 1 oraz art. 29 ust. 1 i 2 ustawy PZP. W rejestrze, o którym mowa w art. 20 ust. 2 pkt. 1 wpisanych jest obecnie 5 podmiotów. Z tego poza Pocztą Polską S.A. tylko jeden nie zawiesił działalności gospodarczej w zakresie objętym zezwoleniem. Wymóg powyższy godzi w zasady wyrażone w art. 7 oraz art. 29 ust. 2 ustawy PZP tj. zasad prowadzenia postępowania z poszanowaniem reguł uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców, gdyż zamówienie kierowane jest wówczas do nieproporcjonalnie wąskiego grona podmiotów. W ocenie Wykonawcy wystarczający jest zatem wpis do rejestru operatorów pocztowych prowadzonych przez Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej na podstawie art. 6 ust. 2 prawa pocztowego. Czy Zamawiający podziela stanowisko Wykonawcy?
Odpowiedź: Zamawiający użył zwrotu..wykonawca wykaże, że posiada uprawnienia do wykonywania działalności w zakresie objętym przedmiotem zamówienia zgodne z art.6, ust.1, względnie zachowanie uprawnień, na podstawie art.181 ustawy z dnia 23.11.2012r. prawo pocztowe(druk sejmowy 801), co daje uprawnienie do świadczenia usług pocztowych. PYTANIE NR XIV Zgodnie z treścią SIWZ Zamawiający przewiduje realizację zamówienia od 1.01.2013 do 31.12.2013 r. Wobec tego usługi te będą świadczone już po planowanej w związku z obowiązkiem implementacji do dnia 31 grudnia 2012r. Dyrektywy 2008/6/WE Parlamentu Europejskiego i Rady z dnia 20 lutego 2008r. zmieniającej dyrektywę 97/67/WE w odniesieniu do pełnego urzeczywistnienia rynku wewnętrznego usług pocztowych Wspólnoty (dalej: Trzecia Dyrektywa) zmianie prawa pocztowego. Zauważenia wymaga, że nowa ustawa Prawo Pocztowe implementująca postanowienia Trzeciej Dyrektywy została uchwalona przez Sejm Rzeczypospolitej Polskiej w dniu 23 listopada 2012 roku, a następnie w dniu 12 grudnia 2012 roku przyjęta przez Senat Rzeczypospolitej Polskiej. W związku z powyższym od dnia 01 stycznia 2013r. zostanie zniesione uprzywilejowanie ekonomiczne operatora publicznego w zakresie usług zastrzeżonych, tj. przesyłek o wadze do 50 g, o których mowa w art. 47 prawa pocztowego. Czy w świetle powyższego Zamawiający przyjmuje zapatrywanie Wykonawcy, że operatorzy pocztowi inni niż Poczta polska S.A. mogą w tej sytuacji opisanej powyżej oraz wobec obowiązku Państwa Polskiego implementacji przepisów ww. Dyrektywy zaproponować konkurencyjną cenę na tę kategorię przesyłek, bez jej podnoszenia do 2,5 krotności opłaty za przyjęcie, przemieszczenie i doręczenie przesyłki listowej stanowiącej przesyłkę najniższego przedziału wagowego najszybszej kategorii określonej w cenniku powszechnych usług pocztowych operatora publicznego, o którym mowa w art. 51 ust. 4 prawa pocztowego, obowiązującego w danym czasie odpowiednio w obrocie krajowym i zagranicznym (art. 47 ust. 2 prawa pocztowego)? Odpowiedź: Zamawiający przyjmuje zapatrywanie Wykonawcy, że operatorzy pocztowi mogą zaproponować konkurencyjną cenę na przesyłki o wadze do 50g. PYTANIE NR XV: Zgodnie z treścią SIWZ wykonawca może polegać na wiedzy i doświadczeniu potencjale technicznym, osobach zdolnych do wykonywania zamówienia lub zdolnościach finansowych innych podmiotów i powierzyć wykonanie części zamówienia podwykonawcy. Czy w przypadku powierzenia podwykonawcy wykonania części zamówienia w odniesieniu do podwykonawcy również należy złożyć dokumenty potwierdzające brak podstaw do wykluczenia podwykonawcy lub jeszcze inne dokumenty? Jeżeli tak, to jakie? Odpowiedź: Zamawiający wymaga aby w odniesieniu do podwykonawcy złożyć dokumenty potwierdzające brak podstaw do wykluczenia podwykonawcy, oraz umowę zawartą pomiędzy wykonawcą, a podwykonawcą, dotyczącą świadczenia usług pocztowych. PYTANIE NR XVI: Czy Zamawiający dopuszcza sytuację, w której część przesyłek zostanie nadana przez inny podmiot na rzecz i w imieniu Zamawiającego, w wyniku czego na dowodzie nadania przesyłki będzie figurował inny podmiot niż Zamawiający, natomiast na podstawie zawartych umów będzie możliwość wykazania, że nadanie przesyłki zlecił Zamawiający? Odpowiedź: Zamawiający nie dopuszcza takiej możliwości. PYTANIE NR XVII: Zgodnie z SIWZ Zamawiający nie precyzuje wymogów dotyczących stosunków łączących Wykonawcę z jego podwykonawcami. Czy wobec powyższego Zamawiający dopuszcza korzystanie przez podwykonawcę z usług dalszego podwykonawcy? Jeżeli tak, to czy należy przedłożyć pisemne zobowiązanie do udostępnienia potencjału przez dalszych podwykonawców oraz czy konieczne jest przedłożenie odpowiednich dokumentów potwierdzających brak podstaw do wykluczenia lub jeszcze innych dokumentów dotyczących dalszych podwykonawców?
Odpowiedź: Zamawiający nie dopuszcza korzystania przez podwykonawcę z usług dalszego podwykonawcy. PYTANIE NR XVIII: Zgodnie z Rozdziałem III, pkt. 13 SIWZ: W przypadku trzykrotnego niewłaściwego wykonania usługi (tj. nieterminowego odbioru przesyłki ze wskazanego punktu odbioru, niedoręczenia przesyłki do adresata w wyznaczonym czasie, zagubienia przesyłki, nieuwzględnieniu zasadnej reklamacji) Zamawiający ma prawo do rozwiązania umowy z Wykonawca z jego winy wraz z możliwością dochodzenia odszkodowań na zasadach ogólnych. Wskazana przez zamawiającego liczba przypadków niewłaściwego wykonania usługi, która uprawnia do rozwiązania umowy jest nieproporcjonalna do czasu trwania umowy (która wiąże przez jeden rok) oraz do przewidywanej ilości przesyłek opisanej w rozdziale V, pkt. 4 SIWZ: Przewidywana ilość przesyłek w okresie trwania umowy tj. od I do XII 2013 r.: Część I - przesyłki listowe nierejestrowane (zwykłe) 2.200 szt. - pozostałe przesyłki 13.670 szt. Część II - przesyłki listowe nierejestrowane (zwykłe) 200 szt. - pozostałe przesyłki 7.000 szt. - paczki pocztowe 5 szt. Część III - przesyłki listowe polecone za zwrotnym potwierdzeniem odbioru (ZPO) 10 szt. - przesyłki polecone priorytetowe ze zwrotnym potwierdzeniem odbioru (ZPO) 22 szt. Wobec powyższego czy Zamawiający dopuszcza możliwość modyfikacji: a) Rozdziału III, pkt. 13 SIWZ w taki sposób, aby nadać mu brzmienie: W przypadku wielokrotnego niewłaściwego wykonania usługi (tj. nieterminowego odbioru przesyłki ze wskazanego punktu odbioru, niedoręczenia przesyłki do adresata w wyznaczonym czasie, zagubienia przesyłki) Zamawiający ma prawo do rozwiązania umowy z Wykonawcą z jego winy wraz z możliwością dochodzenia odszkodowań na zasadach ogólnych. b) 1 pkt. 13 Załącznik nr 5 do SIWZ w taki sposób, aby nadać mu brzmienie: W przypadku wielokrotnego niewłaściwego wykonania usługi (tj. nieterminowego odbioru przesyłki ze wskazanego punktu odbioru, niedoręczenia przesyłki do adresata w wyznaczonym czasie, zagubienia przesyłki) Zamawiający ma prawo do rozwiązania umowy z Wykonawcą z jego winy wraz z możliwością dochodzenia odszkodowań na zasadach ogólnych. Odpowiedź: Zamawiający podtrzymuje zapis.