Obowiązek zapobiegania konfliktom interesów w przypadku funduszy inwestycyjnych zamkniętych 1 1
Konflikty interesów podstawa prawna 1. Ustawa z dnia 27 maja 2004 r. o funduszach inwestycyjnych. 2. Rozporządzenie Ministra Finansów z dnia 30 kwietnia 2013 r. w sprawie sposobu, trybu oraz warunków prowadzenia działalności przez towarzystwa funduszy inwestycyjnych. 3. Rozporządzenie delegowane Komisji (UE) Nr 231/2013 z dnia 19 grudnia2012 r. uzupełniające dyrektywę Parlamentu Europejskiego i Rady 2011/61/UE w odniesieniu do zwolnień, ogólnych warunków dotyczących prowadzenia działalności, depozytariuszy, dźwigni finansowej, przejrzystości i nadzoru. 4. Dyrektywa Parlamentu Europejskiego i Rady 2011/61/UE z dnia 8 czerwca 2011 r. w sprawie zarządzających alternatywnymi funduszami inwestycyjnymi i zmiany dyrektyw 2003/41/WE i 2009/65/WE 2
Definicja konfliktu interesów Konflikt interesów może powstać w szczególności w przypadku, gdy towarzystwo lub osoba obowiązana: 1. może uzyskać korzyść lub uniknąć straty na skutek poniesienia straty lub nieuzyskania korzyści przez co najmniej jednego klienta tego towarzystwa, uczestnika funduszu, fundusz lub zbiorczy portfel papierów wartościowych; 2. posiada powód, aby udzielać klientowi, uczestnikowi funduszu, grupie klientów lub uczestników funduszu, funduszowi lub zbiorczemu portfelowi papierów wartościowych preferencji w stosunku do innego klienta, uczestnika funduszu, grupy klientów lub uczestników funduszu, funduszu lub zbiorczego portfela papierów wartościowych; 3. posiada interes rozbieżny z interesem klienta, uczestnika funduszu, funduszu lub zbiorczego portfela papierów wartościowych; 4. prowadzi taką samą działalność jak działalność prowadzona przez klienta towarzystwa; 5. otrzyma od osoby innej niż klient, uczestnik funduszu, fundusz lub zbiorczy portfel papierów wartościowych korzyść majątkową, inną niż standardowe prowizje i opłaty, w związku z usługą świadczoną na rzecz klienta, uczestnika funduszu lub zarządzaniem funduszem lub zbiorczym portfelem papierów wartościowych. 3
Najlepiej pojęty interes klienta Obowiązek działania w myśl najlepiej pojętym interesie klienta: Klauzula generalna, przez który w każdym przypadku należy oceniać działania Towarzystwa; Dotyczy wszystkich klientów oraz uczestników funduszy zarządzanych przez Towarzystwo; Wiąże się z obowiązkiem dochowania przez Towarzystwo szczególnej staranności wymaganej od profesjonalisty w zakresie ochrony oraz urzeczywistniania interesu klientów Towarzystwa oraz uczestników funduszy zarządzanych przez Towarzystwo. 4
Podstawowe obowiązki z zakresu konfliktów interesów Struktura organizacyjna wyodrębnienie organizacyjne jednostki ds. zarządzania ryzykiem; Wprowadzenie instrumentów przeciwdziałania powstawania konfliktów interesów w obszarze zarządzania ryzykiem; Rozdzielenie zakresu obowiązków oraz kompetencji jednostki ds. zgodności z prawem, kontroli wewnętrznej oraz audytu wewnętrznego; wprowadzenie ścieżek audytu rozdzielenie realizacji zadań z zakresu wyceny z operacyjnym zarządzaniem aktywami. Fizyczne środki ochrony (chińskie mury); polityka dostępów do pomieszczeń, zasobów informatycznych; zasady obiegu korespondencji (kryterium korespondencji poufnej); Inwestowanie na rachunek własny (insider trading) Regulacje wew. w tym polityka oraz regulamin zarządzania konfliktami interesów Instytucja komitetów inwestycyjnych stosowana głównie przy zarządzaniu funduszami o zbieżnych politykach inwestycyjnych); Powierzenie zarządzania portfelem inwestycyjnym na rzecz podmiotów trzecich Różne klasy certyfikatów. Opłacenie certyfikatów aportem. 5
Polityka wynagrodzeń 6
Polityka wynagrodzeń Nowe obowiązki przewidziane w projekcie dyrektywy UCITS V Wytyczne w sprawie prawidłowej polityki wynagrodzeń na mocy dyrektywy w sprawie ZAFI Towarzystwo zobowiązane jest do przyjęcia polityki zmiennych składników wynagrodzeń. Skorelowanie sposoby wynagradzania z profilem ryzyka danego funduszu oraz systemem zarządzania ryzykiem. Polityka swoim zakresem powinna odnosić się do wszystkich podmiotów posiadających wpływ na zarządzanie ryzykiem danego funduszu. Konieczność przeprowadzania rocznego audytu polityki wynagradzania. Obowiązki informacje dot. łącznej sumy wypłaconego wynagrodzenia (stałego oraz zmiennego) muszą znaleźć się w rocznym raporcie danego funduszu. 7
Polityka wynagrodzeń Nowe obowiązki przewidziane w projekcie dyrektywy UCITS V Wytyczne w sprawie prawidłowej polityki wynagrodzeń na mocy dyrektywy w sprawie ZAFI Zakres podmiotowy: kadra kierownicza wyższego szczebla, osoby podejmujące decyzje obciążone ryzykiem, osoby pełniące funkcje kontrolne oraz wszelcy pracownicy otrzymujący całkowite wynagrodzenie plasujące ich na tym samym szczeblu siatki płac, co kadra kierownicza wyższego szczebla i osoby podejmujące decyzje obciążone ryzykiem, których działalność zawodowa ma istotny wpływ na profil ryzyka ZAFI lub profile ryzyka AFI, którym on zarządza, Podmioty którym ZAFI przekazał działalność w zakresie zarządzania portfelem lub zarządzania ryzykiem i których działalność zawodowa ma istotny wpływ na profil ryzyka AFI, którym zarządza ZAFI. Zakres przedmiotowy: 1. wszelkich form płatności lub świadczeń wypłacanych przez Towarzystwo; 2. wszelkich kwot wypłacanych przez sam fundusz, w tym wynagrodzenia dodatkowego; 3. wszelkich przekazanych certyfikatów inwestycyjnych funduszu; w zamian za profesjonalne usługi świadczone przez określony personel Towarzystwa. Kryterium proporcjonalności 8
Polityka wynagrodzeń Kryteria oceny proporcjonalności podjętych środków; 1. Wielkość Towarzystwa oraz wartość zarządzanych aktywów. 2. Struktura organizacyjna 3. Charakter, zakres i złożoność działalności Obowiązek zatwierdzenia polityki wynagrodzeń w towarzystwie przez radę nadzorczą, względnie akcjonariuszy towarzystwa (w formie uchwały walnego zgromadzenia). Kryteria jakimi kieruje się rada nadzorcza przy zatwierdzaniu polityki wynagrodzeń: 1. Zgodność ze strategią biznesową, celami, wartościami i interesami towarzystwa; 2. Weryfikacja czy konstrukcja polityki zachęca do podejmowania nadmiernego ryzyka w porównaniu z polityką inwestycyjną funduszu, którymi zarządza towarzystwo; 3. Możliwość osiągnięcia przez towarzystwo zgodności między interesami funduszu i uczestników funduszu a interesami określonego personelu zarządzającego funduszem, oraz osiągnięcie i utrzymanie dobrej sytuacji finansowej. 9
Polityka wynagrodzeń Kategorie świadczeń: 1. wynagrodzenie stałe (płatności lub świadczenia bez uwzględnienia kryteriów związanych z wynikami) 2. wynagrodzenie zmienne (dodatkowe płatności lub świadczenia uzależnione od wyników lub w niektórych przypadkach od innych kryteriów umownych) Wynagrodzenie może obejmować płatności lub świadczenia pieniężne (np. w postaci gotówki, udziałów, opcji, umorzenia pożyczek dla pracowników w chwili rozwiązania umowy o pracę, składek emerytalnych) bądź świadczenia niemające (bezpośrednio) charakteru pieniężnego (takie jak rabaty, świadczenia dodatkowe lub specjalne dodatki związane z użytkowaniem samochodu, telefonu komórkowego itp.). Wyłączenia: 1. Świadczenia nieskorelowane z zarządzaniem ryzkiem 2. Dochód pracowników uzyskany z tytułu uczestnictwa w danym funduszu (na zasadach ogólnych) 10
Polityka wynagrodzeń Komitet ds. wynagradzania: Dokonując oceny czy powołanie komitetu ds. wynagrodzeń jest konieczne, towarzystwo winno uwzględnić swoją wielkość, złożoność struktury, polityki inwestycyjnych zarządzanych funduszy oraz : 1. fakt, czy towarzystwo jest spółką notowaną; 2. liczba pracowników zatrudnionych w towarzystwie; 3. Wielkość aktywów pozostających w zarządzaniu przez towarzystwo; 4. Czy towarzystwo zarządza jakimkolwiek funduszem typu UCITS W skład komitetu ds. wynagradzania wchodzą członkowie rady nadzorczej Zadania komitent 1. Nadzór nad przestrzeganiem polityki wynagrodzeń; 2. Bieżące doradztwo z zakresu zagadnień związanych z polityką wynagrodzeń. Wynagrodzenie osób pełniących funkcje kontrolne. 11
Polityka wynagrodzeń 1. Wynagrodzenie osób pełniących funkcje kontrolne; 2. Odprawy (złote spadochrony); 3. Elastyczność polityki zmiennych składników wynagrodzeń (w dół) 4. Ogólna zasada wynagradzania wynagrodzenie zależne od wyników zdyskontowane o ryzyko. - korekta o ryzyko ex ante; - odroczony w czasie termin wypłaty części należnego wynagrodzenia; - korekta o ryzyko ex post; 5. Polityka zatrzymywania wypłaty wynagrodzenia. 12
Best Execution 13
Best Execution Celem wprowadzenia best execution jest osiągnięcie możliwie najlepszego rezultatu przy składaniu oraz realizacji zleceń funduszy. Przy realizacji zasady best execution Towarzystwo zobowiązana jest osiągnąć poprzez wdrożenie oraz realizacje Polityki wykonywania zleceń przy uwzględnieniu poniższych czynników: Cenę Koszty Bezzwłoczność realizacji (czas zawarcia transakcji) Prawdopodobieństwo realizacji Prawdopodobieństwo rozliczenia Wielkość zlecenia Charakter zlecenie (rodzaj aktywa) Wszelkiego rodzaju inne aspekty dotyczące realizacji zlecenia 14
Best Execution W praktyce realizacja wymogu best execution nastręczała największe trudności. Best execution według ESMA: Towarzystwo zarządzając funduszami oraz świadcząc usługę zarządzania portfelem musi dążyć do osiągnięcia najlepszego rezultatu total consideration (włączając koszty ponoszone przez klienta/uczestnika funudszu). CESR (obecnie ESMA) uważa, że ta koncepcja jest odpowiednia do oceny najlepszej realizacji zlecenia także dla klientów profesjonalnych. Towarzystwo musi brać pod uwagę następujące kryteria przy ustalaniu wagi poszczególnych elementów: a) celów inwestycyjnych, polityki inwestycyjnej oraz ryzyka właściwego dla danego funduszu; b) charakterystykę samego zlecenia, c) cechy instrumentu finansowego będącego przedmiotem zlecenia, d) charakterystykę miejsc wykonania, do których można skierować dane zlecenie. Best execution jako obowiązek działania w myśl najlepiej pojętego interesu klienta. Polityka działania w myśl najlepiej pojętego interesu klienta jako element przewagi konkurencyjnej, Zapewnienie obowiązku udostępnienia możliwie wielu dróg realizacji zleceń i dyspozycji. Niedyskryminowanie żadnego z dróg realizacji zleceń oraz dyspozycji. Polityka wykonywania zleceń z perspektywy UOKiK w relacji do obowiązku okresowego przeglądu Konieczność uzyskania uprzedniej zgody klienta akceptującego treść polityki wykonywania zleceń. 15
Best Execution Polityka składania i realizacji zleceń funduszy: - Realizacja zleceń zgodnie z kolejność ich składania, z zastrzeżeniem agregacji zleceń jeśli agregacja zleceń znajduję uzasadnienie w interesie klientów/uczestników funduszy - Terminowe oraz poprawne rozliczenie transakcji (problem tzw. zawieszek oraz błędów przy składaniu zleceń związanych z odrzuceniem przez zarządzającego zlecenia o niskim wolumenie ze względu na istotne koszty transakcyjne (koszty rozliczenia transakcji u depozytariusza, prowizji brokerskiej) - Obowiązkowy roczny przegląd polityki pod kątem jej spójności oraz aktualności oraz w każdym przypadku gdy zaistnieją zdarzenia istotnie wpływające na aktualność oraz spójność przyjętej polityki. Towarzystwo w każdym czasie świadczenia usług zobowiązane jest wykazać zgodność działania z przyjętą polityką best execution. 16
Best Execution Best execution vs. Best choice Best choice jest zbiorem obiektywnych kryteriów odzwierciedlających najlepiej pojęty interes klienta, którymi Towarzystwo zobowiązana jest kierować się przy wyborze kooperantów: Best choice w praktyce odnosi się głównie do kwestii: - wyboru podmiotu u którego deponowane są krajowe środki klienta/uczestników funduszy (papiery wartościowe, środki pieniężne), - wybór depozytariusza - wyboru podmiotu przez którego składane są zlecenia klientów do realizacji na danym rynku krajowym/zagranicznym, - wybór przez asset menadżera podmiotu przez który przyjmowane oraz przekazywane będą zlecenie klientów usługi zarządzania portfelem Best choice wiąże się z: - koniecznością przeprowadzania czasochłonnych procesów due diligence kooperantów, - Znajomością prawa oraz praktyk rynków zagranicznych, Kluczowe dokumenty CESR (ESMA) Lp. Data Rodzaj dokumentu Tytuł 1 19/11/2010 Other Supervisory briefings - Best execution 2 06/10/2008 Supervisory brief Feedback statement - Q&A on Best Execution 3 29/05/2007 Feedback statement Q&A on Best Execution 4 02/02/2007 Press release Consultation paper - Best execution under MIFID 5 02/02/2007 Consultation paper Supervisory briefings - Best execution 17
Agregacja i alokacja zleceń 18
Agregacja i alokacja zleceń Towarzystwo jest zobowiązane przyjąć politykę alokacji zleceń. Łączenie przez Towarzystwo zleceń dotyczących portfeli inwestycyjnych różnych funduszy lub zleceń związanych ze świadczeniem usług na rzecz różnych klientów lub zleceń własnych towarzystwa jest dopuszczalne wyłącznie w przypadku, gdy połączenie zleceń nie działa na niekorzyść któregokolwiek funduszu lub klienta. Agregacja zleceń musi pozostawać w zgodzie z interesem wszystkich funduszy oraz klientów, których dotyczy. Agregacja zleceń może naruszać interes własny Towarzystwa, przy jednoczesnym poszanowaniu interesu klientów oraz zarządzanych funduszy przez Towarzystwo. W przypadku cząstkowej realizacji zlecenia Towarzystwo rozlicza transakcje proporcjonalnie do udziału klientów, funduszy inwestycyjnych w wartości zagregowanego zlecenia. 19
Strategia wykonywania prawa głosu z instrumentów finansowych wchodzących w skład portfeli inwestycyjnych funduszy 20
Strategia wykonywania prawa głosu z instrumentów finansowych wchodzących w skład portfeli inwestycyjnych funduszy Prawa głosu z instrumentów finansowych wchodzących w skład portfeli inwestycyjnych funduszy: Władztwo korporacyjne: - Jako akcjonariusz - Jako udziałowiec w spółkach z ograniczoną odpowiedzialnością Władztwo operacyjne: - Osada zarządu spółek stanowiący przedmiot lokat inwestycyjnych - Obsada komplementariuszy przy spółkach komandytowo akcyjnych - Obsada członków rady nadzorczej spółek-lokat inwestycyjnych Wykonywanie prawa głosu z instrumentów dłużnych jako obligatariusz w ramach zgromadzenia obligatariuszy w granicach objętych obligacji korporacyjnych. 21
Strategia wykonywania prawa głosu z instrumentów finansowych wchodzących w skład portfeli inwestycyjnych funduszy Towarzystwo w ramach przyjętej strategii wykonywania prawa głosu z instrumentów finansowych wchodzących w skład portfeli inwestycyjnych funduszy, zobowiązane jest do: 1. Monitorowania istotnych zmian w spółkach, w których przysługuje prawo głosu funduszom zarządzanym przez Towarzystwo: - przegląd raportów bieżących oraz okresowych w przypadku spółek publicznych, sprawozda finansowych; - w praktyce konieczność wyznaczenia opiekuna monitorującego spółki/emitenta; przeglądania newsletterów o emitencie, sporządzanych przez firmy inwestycyjne rekomendacji odnoszących się do spółki stanowiącej przedmiot lokaty inwestycyjnej. 2. zapewniające, że prawo głosu jest wykonywane zgodnie z celami inwestycyjnymi i polityką inwestycyjną poszczególnych funduszy; - obowiązek działania w myśl najlepiej pojętego interesu uczestników funduszy, uwzględnienie takich postanowień polityki inwestycyjnej jak apetyt na ryzyko, rekomendowany horyzont inwestycyjny, cel realizacji danej lokaty inwestycyjnej, zabezpieczenie transakcji przeciwstawnej, utrzymanie neutralnej dywersyfikacji portfela, inwestycja o charakterze fundamentalny (w wartość), spekulacyjnym. dotyczące zapobiegania konfliktom interesów wynikającym z wykonywania prawa głosu oraz zarządzania nimi. 22
Strategia wykonywania prawa głosu z instrumentów finansowych wchodzących w skład portfeli inwestycyjnych funduszy Towarzystwo w ramach przyjętej strategii wykonywania prawa głosu z instrumentów finansowych wchodzących w skład portfeli inwestycyjnych funduszy, zobowiązane jest do: 3. Zapobiegania powstawania konfliktów interesów wynikającym z wykonywania prawa głosu oraz zarządzania nimi. Interes osób umocowanych do reprezentowania funduszu podczas walnych zgromadzeń akcjonariuszy/wspólników lub zgromadzeń obligatariuszy może być sprzeczny z interesem reprezentowanego funduszu np. posiadanie akcji/udziałów lub obligacji tej samej co fundusz spółki. Towarzystwo powinno identyfikować w/w sytuacje oraz zapobiegać w wykonywaniu prawa głosu w imieniu zarządzanych funduszy przez osoby posiadające interes przeciwny do interesu funduszy np. poprzez związanie pełnomocników reprezentujących fundusze instrukcją co do sposobu wykonywania prawa głosu. Towarzystwo zobowiązane jest udostępniać na swojej stronie internetowej skrócony opis strategii wykonywania prawa głosu z instrumentów finansowych wchodzących w skład portfeli inwestycyjnych funduszy inwestycyjnych otwartych. Towarzystwo zobowiązane jest udostępniać uczestnikowi funduszu inwestycyjnego otwartego bezpłatnie, na jego żądanie, szczegółowe informacje na temat sposobu wykonania prawa głosu przysługującego funduszowi, którego jest uczestnikiem, z tytułu instrumentów finansowych wchodzących w skład portfela inwestycyjnego tego funduszu. 23
Dokumentowanie źródeł będących podstawą decyzji inwestycyjnych Towarzystwo dochowuje szczególnej staranności przy wyborze i dokonywaniu lokat w imieniu zarządzanych przez siebie funduszy, w szczególności zapewnia, aby osoby odpowiedzialne za ich dokonywanie posiadały odpowiednią wiedzę o aktywach będących przedmiotem takich lokat. Obowiązek legitymowania się po stronie podmiotów bezpośrednio, zaangażowanych w zarządzanie danym funduszem odpowiednią wiedzą, doświadczeniem oraz informacją o potencjalnej lokacie inwestycyjnej Podejmowanie decyzji inwestycyjnych powinno odbywać się w gronie kolegialnym (Komitet Inwestycyjny), gdzie ostateczna decyzja inwestycyjna pozostaje w gestii głównego zarządzającego funduszem lub jego wydzielonym portfelem, posiadającego wiedzę ekspercką z danej dziedziny. 24
Dokumentowanie źródeł będących podstawą decyzji inwestycyjnych Podjęcie decyzji inwestycyjnej musi zostać poprzedzone odpowiednią analizą atrakcyjności oraz ryzyk związanych z planowaną lokatą inwestycyjną. (badanie due digilance) W zależności od rodzaju aktywa stanowiącego przedmiot analizy, można wyróżnić następujące rodzaje analiz własny Towarzystwa: - analiza techniczna; - analiza fundamentalna (wskaźnikowa); - badania stanu prawnego, technicznego, operatów szacunkowych innych zewnętrznych opinii oraz ekspertów lokaty np. fundusze nieruchomościowe; - analiza danych makroekonomicznych; - zewnętrzne materiały analityczne (rekomendacje o charakterze ogólnym sporządzane przez firmy inwestycyjne; (np. daily small & mid cap, rekomendowane portfele) - publikacje agencji ratingowych; - w udział w roadshow materiały od emitentów. 25
Dokumentowanie źródeł będących podstawą decyzji inwestycyjnych Odnośnie dokumentacji podstaw decyzji inwestycyjnych dotyczących zarządzania portfelem odwołanie się do zakresu polityki inwestycyjnej danej strategii inwestycyjnej Obowiązek archiwizacyjny min. 5 lat Zakres dokumentacji musi być wystarczający by Towarzystwo mogło uzasadnić racjonalność oraz zgodność decyzji inwestycyjnej z interesem klienta/uczestnika funduszu w chwili jej podejmowania. Towarzystwo może scedować dokumentowanie źródeł decyzji inwestycyjnych na rzecz podmiotu, któremu powierzyło zarządzanie funduszem lub wydzielonym jego portfelem: - Towarzystwo ponosi ryzyko rzetelności prowadzenia ewidencji przez podmiot trzeci; - koniecznym jest objęcie podmiotu na rzecz którego Towarzystwo powierzyło obowiązek ewidencji przesłanek decyzji inwestycyjnej planem kontroli wew. w powyższym zakresie oraz zapewnienie bieżącego dostępu Towarzystwa do w/w dokumentacji. 26
Dokumentowanie źródeł będących podstawą decyzji inwestycyjnych Dokumentacja źródeł podstaw decyzji inwestycyjnych: - powinna być przechowywana na takim nośniku informacji, na jakim została sporządzona lub otrzymana przez Towarzystwo. - powinna być przechowywana w sposób uniemożliwiający dostęp do nich przez osoby nieupoważnione oraz umożliwiający kontrolę dostępu, zapewniającą możliwość śledzenia modyfikacji i przetwarzania danych. - Towarzystwo zobowiązane jest zapewnić należyte zabezpieczenie pomieszczeń, w których jest prowadzone archiwum, - prowadzić ewidencję korzystania z archiwum - wyznaczyć osobę odpowiedzialną za prowadzenie archiwum - Zapewnić nieskrępowany dostęp osób uprawnionych (m. in. Inspektorowi Nadzoru). 27
Dokumentowanie źródeł będących podstawą decyzji inwestycyjnych Towarzystwo przeciwdziała nieuprawnionemu wykorzystywaniu informacji dotyczących niezrealizowanych zleceń zarządzanego przez nie funduszu oraz zapobiega nieuprawnionemu wykorzystywaniu takich informacji przez osoby obowiązane. - Odpowiednie zapisy w właściwym regulaminie ochrona informacji poufnej (listy restrykcyjne); - Kontrola transakcji na rachunek własny osób obowiązanych oraz osób z nimi powiązanych - Urzeczywistnienie zasad chińskich murów w Towarzystwie - Obowiązek zarządzania konfliktami interesów; Posiłkowo można odwoływać się do zapisów Rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 19 października 2005 r. w sprawie informacji stanowiących rekomendacje dotyczące instrumentów finansowych, ich emitentów lub wystawców (Dz.U. Nr 206, poz. 1715), 28
Zachęty 29
Zachęty (inducements) Art. 32a ust. 7 ustawy o funduszach inwestycyjnych Podmiot, o którym mowa w art. 32 ust. 2, może wyłącznie przyjmować lub przekazywać, w związku ze świadczeniem usług w zakresie pośrednictwa w zbywaniu i odkupywaniu jednostek uczestnictwa funduszy inwestycyjnych lub tytułów uczestnictwa funduszy zagranicznych, funduszy inwestycyjnych otwartych z siedzibą w państwach należących do EEA oraz funduszy inwestycyjnych otwartych z siedzibą w państwach należących do OECD innych niż państwo członkowskie lub państwo należące do EEA: 1) opłaty, prowizje i świadczenia niepieniężne przyjmowane od klienta lub osoby działającej w jego imieniu albo przekazywane klientowi lub osobie działającej w jego imieniu; 2) opłaty lub prowizje niezbędne dla świadczonej usługi na rzecz klienta; 3) opłaty, prowizje i świadczenia niepieniężne inne niż wskazane w pkt 1 i 2, pod warunkiem że: a) informacja o tych opłatach, prowizjach lub świadczeniach niepieniężnych, w tym o ich istocie i wysokości lub sposobie ustalania ich wysokości, została przekazana klientowi przed świadczeniem usługi oraz b) są one przyjmowane albo przekazywane w celu poprawienia jakości usługi świadczonej przez ten podmiot na rzecz klienta. Art. 32a ust. 8 ustawy o funduszach inwestycyjnych Przepisu ust. 7 pkt 3 lit. a nie stosuje się do podmiotu, o którym mowa w art. 32 ust. 2, który przekazuje klientowi, przed rozpoczęciem świadczenia usługi w zakresie pośrednictwa w zbywaniu i odkupywaniu jednostek uczestnictwa funduszy inwestycyjnych lub tytułów uczestnictwa funduszy zagranicznych, funduszy inwestycyjnych otwartych z siedzibą w państwach należących do EEA oraz funduszy inwestycyjnych otwartych z siedzibą w państwach należących do OECD innych niż państwo członkowskie lub państwo należące do EEA, ogólne zasady przyjmowania lub przekazywania opłat, prowizji i świadczeń niepieniężnych innych niż wskazane w ust. 7 pkt 1 i 2, pod warunkiem że informuje klienta o możliwości przekazania na jego żądanie danych, o których mowa w ust. 7 pkt 3 lit. a. 30
Zachęty (inducements) W praktyce wdrożenie zachęt spotkało się z wieloma pytaniami i problemami interpretacyjnymi. Dostrzegając problem ESMA (dawniej CESR - Committee of European Securities Regulators) postanowił podjąć działania mające na celu ustalenie wspólnego rozumienia i zasad praktycznego stosowania przepisy o zachętach oraz wyjaśnienie dodatkowych kwestii, które mogą pojawić się w związku z przedmiotem regulacji cytowanego przepisu, przeprowadzając uprzednio serię konsultacji oraz dwukrotnie wydając rekomendacje Kluczowe dokumenty CESR (ESMA) Lp. Data Rodzaj dokumentu Tytuł 1 19/04/2010 Report Report - Inducements: good and poor practices 2 19/04/2010 Feedback statement Feedback statement - Inducements: Good and poor practices 3 22/10/2009 Consultation paper Consultation paper on Inducements: Good and poor practices 4 06/10/2008 Supervisory brief Supervisory briefings - Inducements 5 29/05/2007 Feedback statement Feedback statement - CESR Level 3 Recommendations on Inducements under MiFID 6 29/05/2007 CESR recommendation Recommendations - Inducements under MiFID 7 13/04/2007 Consultation paper Consultation paper - Inducements under MiFID 8 22/12/2006 Consultation paper Consultation paper - Inducements under MiFID Komisja Nadzoru Finansowego odniosła się do zagadnienia zachęt w stanowisku UKNF skierowanym do Towarzystw funduszy inwestycyjnych z dnia 10 sierpnia 2011r. - Wyjaśnienia skierowane do Towarzystw Funduszy Inwestycyjnych oraz firm inwestycyjnych z dnia 8 sierpnia 2011r. Wyjaśnienia skierowane do Domów Maklerskich, Biur Maklerskich oraz jednostek organizacyjnych banków. 31
Zachęty (inducements) Praktyczne wdrożenie obowiązków informacyjnych o zachętach. - Problem z jednoznaczną kwalifikacją opłat ponoszonych w związku z świadczoną usługą dystrybucji funduszy, - Trudność w informowaniu klienta o poszczególnych składowych opłat i prowizji ponoszonych w związku z świadczoną względem tego klienta usługą (problem stopnia szczegółowości, ciągłość świadczenia usługi w czasie). - Dyrektywa jak i przepisy krajowe nie określają w sposób jednoznaczny jak głęboki powinien być związek pomiędzy poszczególnymi świadczeniami występującymi pomiędzy Towarzystwem a podmiotem trzecim. Obowiązek dokonywania przeglądu oraz archiwizacji przebiegu procesu identyfikacji oraz klasyfikacji zachęt. 32
Rejestr kar nałożonych przez KNF historycznie Komisji Nadzoru Finansowego ukarała jedno z TFI posiadające zgodę zgromadzenia inwestor ów na realizacje określonych działań stanowiących potencjalny konfliktów interesów. Kara została wymierzona pomimo uzyskanej zgody oraz profesjonalnego charakteru inwestorów (podmioty spełniające kryterium klienta profesjonalnego w myśl dyrektywy MIFID) 33
Kontakt Dziękuję Państwu za uwagę Przemysław Kołodziej Compliance-Legal & Risk Management Manager Trigon Dom Maklerski S.A. Compliance Officer Trigon TFI S.A. przemyslaw.kolodziej@trigon.pl 1