Zegrze, Nr sprawy: ZP/48/2015

Zegrze, 2015-08-07 Nr sprawy: ZP/48/2015 Informacja dla Wykonawców biorących udział w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego w trybie przetargu nieograniczonego na sprzątanie powierzchni wewnętrznych oraz zewnętrznych utwardzonych i nieutwardzonych, utrzymanie pasów ochronnych i ppoż. na terenie kompleksów wojskowych administrowanych przez Jednostkę Wojskową 4809 w Zegrzu, numer sprawy ZP/48/2015. Działając na podstawie art. 38 ust. 2 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo Zamówień Publicznych (tekst jednolity: Dz. U. z 2013 r., poz. 907 z późn. zm.) informuję, że do Zamawiającego do postępowania wpłynęły pytania następującej treści: 1) a) Czy wszystkie tereny objęte niniejszym zamówieniem w każdej części Zamówienia były wcześniej na bieżąco sprzątane i utrzymywane? Wszystkie tereny objęte zamówieniem w każdej części zamówienia były wcześniej na bieżąco sprzątane i utrzymywane. b) Czy wśród terenów wskazanych w przedmiocie zamówienia (w każdej części) są tereny długotrwale zaniedbanie tj. nieutrzymywane w bieżącej czystości? Wśród terenów wskazanych w przedmiocie zamówienia (w każdej części) nie ma terenów długotrwale zaniedbanych tj. nieutrzymywanych w bieżącej czystości. c) Czy powierzchnie wskazane w przedmiocie zamówienia są wytyczone geodezyjnie? Powierzchnie wskazane w przedmiocie zamówienia są wytyczone geodezyjnie. d) Czy Zamawiający dysponuje aktualnymi mapami terenów objętych przetargiem i przekaże je wykonawcy, którego oferta zostanie wybrana przed podpisaniem umowy? str. 1

Aktualne mapy terenów objętych przetargiem znajdują się w każdej Sekcji Obsługi Infrastruktury odpowiedzialnej za dany kompleks, która to przekaże mapy na wniosek Wykonawcy, którego oferta zostanie wybrana. Wykonawca zwrócił się także z prośbą o: 2) zmianę terminu wykonania zamówienia wskazanego w rozdz. IV SIWZ, w pkt 3 Formularza oferty (Załącznik nr 1 do SIWZ) oraz w umowach dołączonych do SIWZ i dostosowanie go do terminu wskazanego w treści ogłoszenia o przedmiotowym zamówieniu oraz wskazanego w Formularzach cenowych tj. wprowadzenie w SIWZ terminu wykonania zamówienia: 36 miesięcy licząc od daty udzielenia zamówienia; Zamawiający zmodyfikował Formularz ofertowy (załącznik nr 1 do SIWZ) poprzez: modyfikację pkt 3, który otrzymuje brzmienie: oświadczam/my, że zobowiązujemy się do wykonania zamówienia w terminie: część I, II, III, IV, V, VI - 36 miesięcy od dnia podpisania umowy oraz dodanie pkt 14 w Formularzu ofertowym. 3) zmianę ust.3 w rozdz. VI SIWZ (PODWYKONAWCY) oraz Załącznika nr 7 do SIWZ (INFORMACJA O PODWYKONAWCACH) w sposób zgodny z art. 36b. ust. 1 ustawy Pzp. Zamawiający dokonuje zmiany zapisu ust.3 w rozdziale VI SIWZ oraz wykreśla zapisy ust. 4 rozdziału VI SIWZ. 4) zmianę opisu warunku udziału w postępowaniu w zakresie dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym poprzez jednoznaczne wskazanie w ogłoszeniu o zamówieniu oraz w SIWZ sposobu oceny tego warunku w przypadku składania ofert na więcej niż jedną część zamówienia; Zamawiający zmodyfikował opis warunku udziału w postępowaniu w zakresie dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym, który otrzymuje brzmienie: Zamawiający uzna warunek za spełniony, jeżeli Wykonawca wykaże, iż posiada do wykonania przedmiotu zamówienia profesjonalny sprzęt w ilości minimum 2 sztuk każdego rodzaju, w każdej części zamówienia tj.: odkurzacze przemysłowe (ciche w eksploatacji), froterki dyskowe, inne (ciche w eksploatacji), mobilne zestawy do sprzątania, inne, maszyny czyszczące do podłóg (zbierające wodę), kosiarki spalinowe, inne, kosy/wykaszarki spalinowe, środek transportu (do zwiezienia liści, gałęzi, śmieci z koszy do kontenera lub na zewnątrz kompleksu itp.), str. 2

samobieżne pługi do odśnieżania, zawieszane pługi do odśnieżania, posypywarki, dmuchawy do odśnieżania, inne w zależności od potrzeb Sumą ilości urządzeń na wybrane części, np. przy składaniu oferty na części 1 i 2, Wykonawca wykaże dysponowanie minimum 4 sztukami każdego rodzaju sprzętu. Zamawiający uzna warunek za spełniony na podstawie złożonego przez Wykonawcę wykazu według wzoru stanowiącego załącznik nr 13 do SIWZ. 5) zmianę w ogłoszeniu o zamówieniu oraz w SIWZ opisu warunku udziału w postępowaniu w zakresie sytuacji ekonomicznej i finansowej zapewniającej wykonanie zamówienia poprzez obniżenie wartości wymaganego ubezpieczenia oc. w sposób racjonalny, adekwatny i proporcjonalny do przedmiotu zamówienia wraz z odpowiednią zmianą dokumentu potwierdzającego spełnienie tego warunku; Zapisy SIWZ pozostają bez zmian w zakresie polisy oc. Zamawiający nie przewiduje zmian w zakresie wiedzy i doświadczenia. 6) zmianę w ogłoszeniu o zamówieniu oraz w SIWZ wymagań w zakresie wadium, poprzez obniżenie wartości wymaganego wadium; Zapisy SIWZ pozostają bez zmian. 7) wykreślenie z SIWZ i z ogłoszenia o zamówieniu dokumentu w postaci: Wykazu osób i pojazdów, którymi dysponuje lub będzie dysponował i które będą uczestniczyć w wykonywaniu przedmiotu zamówienia wg wzoru stanowiącego załącznik nr 12 do SIWZ, który jest dokumentem sprzecznym z rozporządzeniem Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane (Dziennik Ustaw Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 19 lutego 2013 r. poz. 231), zwanym dalej rozporządzeniem oraz art. 25 ust.1 ustawy, a tym samym jest dokumentem nadmiernym i niekoniecznym do przeprowadzenia niniejszego postępowania; Zapisy SIWZ pozostają bez zmian (paragraf 1 ust.1 pkt 4 i 7 Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać Zamawiający od Wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane - Dziennik Ustaw Rzeczypospolitej Polskiej z dnia 19 lutego 2013 r. poz. 231), 8) wykreślenie lub zmianę zapisu zawartego w rodz. XIX oraz w umowach w brzmieniu: c) zmniejszenia wynagrodzenia Wykonawcy o wartość zmniejszonego zakresu usług. Zamawiający nie będzie ponosił ujemnych skutków str. 3

finansowych spowodowanych zmniejszeniem zakresu i wartości przewidzianych w umowie, jako postanowienia sprzecznego z art. 29 i zasadą uczciwej konkurencji wyrażoną w art.7 ustawy; zgodnie bowiem z powołanym poniżej orzecznictwem, w przypadku przewidywania zmniejszenia zakresu zamówienia konieczne jest jednoznaczne określenie w procentach (%) w stosunku do całego zamówienia maksymalnej wielkości ograniczenia niniejszego zamówienia; Zapisy SIWZ pozostają bez zmian. 9) wykreślenie z opisów przedmiotu w każdej części zamówienia, dołączonych do SIWZ zapisów w brzmieniu: a) Podane częstotliwości wykonywania usługi są szacunkowe i określają minimalny zakres prac. Zadaniem Wykonawcy jest stałe utrzymanie czystości i wykonywanie prac wskazanych przez Zamawiającego, b) wywóz nadmiaru śniegu we własnym zakresie (Wykonawca zobowiązany jest do bieżącego usuwania zalegających hałd śniegu we własnym zakresie i na własny koszt), hałdy śniegu powinny być usuwane najpóźniej w ciągu 24 godzin od ich powstania, c) wywóz zalegającego śniegu i lodu we wskazane przez Zamawiającego miejsce na terenie kompleksu lub w przypadku jego braku poza kompleks. Zamawiający nie pokrywa kosztów składowania śniegu., które są całkowicie sprzeczne z art. 29 ustawy i zasadą uczciwej konkurencji wyrażoną w art.7 ustawy Pzp; Zamawiający wykreślił z opisów przedmiotu w każdej części zamówienia, dołączonych do SIWZ zapis: Podane częstotliwości wykonywania usługi są szacunkowe i określają minimalny zakres prac. Zadaniem Wykonawcy jest stałe utrzymanie czystości i wykonywanie prac wskazanych przez Zamawiającego,. Pozostałe zapisy pozostają bez zmian. 10) zmniejszenie w rozdz. XXI SIWZ, w pkt 8 Formularza oferty (Załącznik nr 1 do SIWZ) oraz w umowach wysokości wymaganego zabezpieczenia należytego wykonania zamówienia do 2% ceny całkowitej brutto podanej w ofercie; żądanie zbyt wysokiego zabezpieczenia (jakim jest zabezpieczenie w wysokości 8% ceny) zmusza wykonawców do podniesienia cen ofertowych o bardzo wysokie koszty niezbędne do uzyskania takiego zabezpieczenia na cały okres realizacji umowy; Zapisy SIWZ pozostają bez zmian. 11) wprowadzenie do rodz. XIX oraz do umów dołączonych do SIWZ przewidywanych zmian w zakresie zmiany podwykonawców w brzmieniu: Zamawiający przewiduje możliwość zmiany umowy w zakresie: str. 4

a) udziału podwykonawcy na etapie realizacji umowy w sytuacji, gdy Wykonawca nie przewidział jego udziału w treści oferty ; b) zmiany zakresu podwykonawstwa; c) zmiany podwykonawcy na innego lub rezygnacji z podwykonawcy uczestniczącego w realizacji umowy z zastrzeżeniem zawartym w art. 36b. ust.2 ustawy Pzp. powyższe postanowienia, są zasadne, nie ograniczają wykonawców w zakresie organizacji prac objętych zamówieniem, są korzystne dla obu stron umowy i są w pełni zgodne z opiniami prawnymi Prezesa UZP pt. Podwykonawstwo nowelizacja ustawy Pzp z dnia 8 listopada 2013 r. o zmianie ustawy, dostępnymi na stronie internetowej UZP; Zamawiający zmodyfikował zapisy rozdziału XIX SIWZ poprzez dodanie w rozdziale XIX SIWZ w pkt 2 ppkt h, tj.: h) Zamawiający przewiduje możliwość zmiany umowy w zakresie: a) udziału podwykonawcy na etapie realizacji umowy w sytuacji, gdy Wykonawca nie przewidział jego udziału w treści oferty ; b) zmiany zakresu podwykonawstwa; c) zmiany podwykonawcy na innego lub rezygnacji z podwykonawcy uczestniczącego w realizacji umowy z zastrzeżeniem zawartym w art. 36b. ust.2 ustawy Pzp. Zamawiający zmodyfikował zapisy 9 projektu umowy (w każdej części) poprzez dodanie w 9 projektu umowy (w każdej części) w pkt 1 ppkt h, tj.: h) Zamawiający przewiduje możliwość zmiany umowy w zakresie: d) udziału podwykonawcy na etapie realizacji umowy w sytuacji, gdy Wykonawca nie przewidział jego udziału w treści oferty ; e) zmiany zakresu podwykonawstwa; f) zmiany podwykonawcy na innego lub rezygnacji z podwykonawcy uczestniczącego w realizacji umowy z zastrzeżeniem zawartym w art. 36b. ust.2 ustawy Pzp. 12) zmianę postanowień umów w sprawie przedmiotowego zamówienia poprzez: a) wykreślenie lub zmianę zapisów w brzmieniu: Ilości wskazane w ust. 1 są ilościami szacunkowymi i mogą ulec zmianie (zmniejszeniu) w zależności od potrzeb Zamawiającego. Wykonawca w przypadku zmniejszenia wartości szacunkowej nie będzie wnosił roszczeń finansowych względem Zamawiającego., Wartość, o której mowa w ust. 1 może ulec zmianie w przypadku zmniejszenia ilości zrealizowanych usług. Wykonawcy nie będą przysługiwały z tego tytułu żadne roszczenia finansowe wobec Zamawiającego. Wynagrodzenie z ust. 1 będzie wówczas str. 5

odpowiednio pomniejszone do wartości faktycznie zamówionego i wykonanego zakresu umowy., jako postanowień sprzecznych z art. 29 i zasadą uczciwej konkurencji wyrażoną w art.7 ustawy; zgodnie bowiem z powołanym niżej orzecznictwem, w przypadku przewidywania zmniejszenia zakresu zamówienia konieczne jest jednoznaczne określenie w procentach (%) w stosunku do całego zamówienia maksymalnej wielkości ograniczenia niniejszego zamówienia, Zapisy SIWZ pozostają bez zmian. b) wprowadzenie zapisu w brzmieniu: Termin realizacji umowy: 36 miesięcy licząc od daty udzielenia zamówienia tj. zawarcia umowy., Zapis umowy w paragrafie 2 ust. 1 (w każdej części) otrzymuje brzmienie: Termin realizacji umowy: 36 miesięcy od dnia podpisania umowy. c) wykreślenie zapisu w brzmieniu: w ramach zawartej umowy i ceny Wykonawca może być zobowiązany do okresowo zwiększonej częstotliwości prac porządkowo -pielęgnacyjnych z okazji np. świąt wojskowych i państwowych, oficjalnych wizyt itp., który stanowi naruszenie normy prawnej zawartej w art. 140 ust.1 i 3 ustawy, oraz dyspozycji wyrażonej w art. 29 w związku z art. 7 ustawy, co potwierdza poniżej powołane orzecznictwo; Zamawiający wykreślił w każdej części umowy zapis 4 pkt 12 w ramach zawartej umowy i ceny Wykonawca może być zobowiązany do okresowo zwiększonej częstotliwości prac porządkowo -pielęgnacyjnych z okazji np. świąt wojskowych i państwowych, oficjalnych wizyt itp., d) zmianę zapisów dot. kary umownej w brzmieniu: a) 0,5% miesięcznego wynagrodzenia brutto za każdorazowy wypadek nienależytego wykonania zobowiązania (0,5%, wartości faktury za miesiąc, w którym stwierdzono nieprawidłowości), przy czym za każdorazowy przypadek nienależytego wykonania uznaje się każdy protokół odbioru usługi sporządzony na koniec miesiąca kalendarzowego, w którym udokumentowano uchybienia;, str. 6

które wprowadzają możliwość karania wykonawcy w sytuacji, gdy w protokole wskazano uchybienia, które zostały usunięte w terminie wskazanym w protokole na usuniecie usterek, co jest krzywdzące dla wykonawcy, bowiem usunięcie usterek w wyznaczonym terminie stanowi o należytym wykonaniu usług; tym samym prosimy o zastąpienie dotychczasowego zapisu zapisem w następującym brzmieniu: a) 0,5% miesięcznego wynagrodzenia brutto za każdorazowy wypadek nienależytego wykonania zobowiązania (0,5%, wartości faktury za miesiąc, w którym stwierdzono nieprawidłowości), przy czym za każdorazowy przypadek nienależytego wykonania uznaje się każdy protokół odbioru usługi sporządzony na koniec miesiąca kalendarzowego, w którym udokumentowano uchybienia, które nie zostały usunięte w terminie na usunięcie usterek wskazanym w protokole ; Zamawiający w 7 ust. 2 pkt a w każdej części umowy dodaje zapis: które nie zostały usunięte w terminie na usunięcie usterek wskazanym w protokole e) wprowadzenie do umów w części dot. kar, również kary dla Zamawiającego, zgodnie z kodeksową zasadą równości stron w związku z dyspozycją art. 139 ust.1 ustawy tj. wprowadzenie zapisu w następującym brzmieniu: b) 10% wartości brutto umowy, o której mowa w 6 ust. 1, w przypadku odstąpienia od umowy lub jej rozwiązania w trybie natychmiastowym, bez wypowiedzenia, z przyczyn leżących po stronie Zamawiającego z wyłączeniem okoliczności wskazanych w art. 145 ustawy. Zapisy SIWZ pozostają bez zmian. f) zmianę dotychczasowego zapisu zawartego w umowach w brzmieniu: W przypadku, gdy kary umowne nie pokrywają szkody wyrządzonej Zamawiającemu z tytułu niewykonania lub nienależytego wykonania umowy, a także w przypadkach dla których nie zastrzeżono kar umownych, Zamawiający ma prawo dochodzić odszkodowania uzupełniającego na zasadach ogólnych Kodeksu cywilnego., na zapis zgodny z kodeksową zasadą równości stron w związku z dyspozycją art. 139 ust.1 ustawy, w następującym brzmieniu: W przypadku, gdy kary umowne nie pokrywają szkody wyrządzonej Stronie, a także w przypadkach dla których nie zastrzeżono kar umownych, każda ze Stron ma prawo dochodzić odszkodowania uzupełniającego na zasadach ogólnych Kodeksu cywilnego., Zapisy SIWZ pozostają bez zmian. str. 7

g) zmianę lub wykreślenie z umów zapisu uprawniającego Zamawiającego do odstąpienia od umowy w przypadku gdy: Wykonawca bez uzasadnionych przyczyn należycie nie realizuje usługi przez okres jednego miesiąca (rozumie się przez to protokół odbioru za miesiąc z uwagami);, wskazujemy jednocześnie jak powyższej w przypadku kar, iż protokół z uwagami nie potwierdza jeszcze nienależytego wykonania umowy, bowiem z protokołu może wynikać, że faktycznie były uwagi, ale zostały usunięte w terminie wskazanym w protokole na usuniecie usterek, a tym samym nie ma podstaw do odstąpienia od umowy i naliczenia kar; zaznaczyć jednocześnie należy, zgodnie z doktryną i judykaturą, iż odstąpienie przez Zamawiającego od umowy winno dotyczyć rażącego i uporczywego naruszenia postanowień umowy w sprawie zamówienia publicznego; Zapisy 8 ust. 1 pkt d umowy w każdej części otrzymują brzmienie: Wykonawca bez uzasadnionych przyczyn należycie nie realizuje usługi przez okres jednego miesiąca (rozumie się przez to protokół odbioru za miesiąc z uwagami) w przypadku gdy Wykonawca nie usunie usterek w wyznaczonym terminie w protokole odbioru usługi. h) wykreślenia lub zmianę zapisu zawartego w umowach w brzmieniu: c) zmniejszenia wynagrodzenia Wykonawcy o wartość zmniejszonego zakresu usług. Zamawiający nie będzie ponosił ujemnych skutków finansowych spowodowanych zmniejszeniem zakresu i wartości przewidzianych w umowie, jako postanowienia sprzecznego z art. 29 i zasadą uczciwej konkurencji wyrażoną w art.7 ustawy; zgodnie bowiem z powołanym niżej orzecznictwem, w przypadku przewidywania zmniejszenia zakresu zamówienia konieczne jest jednoznaczne określenie w procentach (%) w stosunku do całego zamówienia maksymalnej wielkości ograniczenia niniejszego zamówienia; Zapisy SIWZ pozostają bez zmian. i) wprowadzenie do umów przewidywanych zmian w zakresie zmiany podwykonawców w brzmieniu: Zmawiający przewiduje możliwość zmiany umowy w zakresie: a) udziału podwykonawcy na etapie realizacji umowy w sytuacji, gdy Wykonawca nie przewidział jego udziału w treści oferty b) zmiany zakresu podwykonawstwa; str. 8

c) zmiany podwykonawcy na innego lub rezygnacji z podwykonawcy uczestniczącego w realizacji umowy z zastrzeżeniem zawartym w art. 36b. ust.2 ustawy Pzp ; jak wskazano powyżej zaproponowane postanowienia w zakresie zmian podwykonawstwa, są zasadne, nie ograniczają wykonawców w zakresie organizacji prac objętych zamówieniem i są w pełni zgodne z opiniami prawnymi Prezesa UZP pt. Podwykonawstwo nowelizacja ustawy Pzp z dnia 8 listopada 2013 r. o zmianie ustawy, dostępnymi na stronie internetowej UZP; Zamawiający udzielił odpowiedzi w pkt 10. j) zmniejszenie w umowach wysokości wymaganego zabezpieczenia należytego wykonania zamówienia do 2% ceny całkowitej brutto podanej w ofercie; jak wskazano powyżej żądanie zbyt wysokiego zabezpieczenia (jakim jest np. 8% ceny) zmusza wykonawców do podniesienia cen ofertowych, co najmniej o bardzo wysokie koszty niezbędne do uzyskania takiego zabezpieczenia na cały okres realizacji umowy; Zapisy SIWZ pozostają bez zmian. k) dodanie w umowach zapisu w brzmieniu: Przed przystąpieniem do realizacji umowy Zmawiający przekaże Wykonawcy za potwierdzeniem mapki poszczególnych kompleksów objętych umową. Mapki obiektów i terenów są granic przedmiotu umowy. niezbędne w celu wytyczenia rzeczywistych Powyższe zmiany i wyjaśnienia SIWZ są niezbędne w celu rzetelnego skalkulowania ceny oferty w każdej części zamówienia. Zapisy SIWZ pozostają bez zmian. W uzasadnieniu wniosku wskazanego w pkt 1 powyżej należy wskazać, iż odpowiedź na pytania wskazane we wniosku ma zasadniczy wpływ na opis przedmiotu niniejszego zamówienia oraz na obliczenie ceny oferty w każdej części zamówienia. Zaznaczyć należy, iż sporadycznie zdarzają się przypadki przetargów zawierających nierzetelny opis przedmiotu zamówienia, w których dochodzi do: niewskazania wprost w SIWZ oraz w toku wizji lokalnej, pewnych terenów objętych przedmiotem przetargu, które są długotrwale zaniedbane i nie możliwe jest ich bieżące sprzątanie i prowadzenia prac pielęgnacyjnych zgodnie z zakresem umowy, bez uprzedniego gruntownego ich doczyszczenia, str. 9

wskazania w SIWZ powierzchni terenów, która nie odpowiada powierzchni rzeczywistej w terenie. Uwzględniając powyższe zwracamy się z uprzejmą prośbą o udzielenie odpowiedzi na pytania wskazane przez nas we wniosku w pkt1) powyżej, a także wprowadzenie do umów postanowień w zakresie przekazania przez Zamawiającego map kompleksów objętych zamówieniem. W uzasadnieniu wniosku wskazanego w pkt 2 powyżej należy wskazać, iż w ogłoszeniu o zamówieniu oraz we wszystkich formularzach cenowych wskazano termin realizacji zamówienia wyrażony jako okres 36 miesięcy, zaś w rozdz. IV SIWZ, w pkt 3 Formularza oferty (Załącznik nr 1 do SIWZ) oraz w umowach dołączonych do SIWZ wskazano termin wykonania zamówienia określony datą końcową tj. Termin realizacji zamówienia: od dnia podpisania umowy do 31.08.2018 r.. W pierwszej kolejności należy wskazać, iż nie jest znana data zawarcia umowy wskazana w wyżej zacytowanym zapisie SIWZ i co więcej może być to data, która nie gwarantuje zachowania okresu 36 miesięcy, wskazanego w ogłoszeniu o zamówieniu oraz w formularzach cenowych stanowiących integralną część oferty. Zaznaczyć jednocześnie należy, iż procedura o udzielenie niniejszego zamówienia może się wydłużyć w wyniku zmian ogłoszenia o zamówieniu lub zmian SIWZ, albo w wyniku postępowań odwoławczych, co może spowodować, iż termin realizacji zamówienia wskazany w SIWZ, wyrażony datą końcową od dnia zawarcia umowy może być faktycznie krótszy od terminu wskazanego w ogłoszeniu o zamówieniu oraz w formularzach cenowych tj. 36 miesięcy. W tym stanie rzeczy w celu ujednolicenia treści ogłoszenia o zamówienia oraz treści SIWZ konieczna jest zmiana SIWZ w rozdz. IV SIWZ, w pkt 3 Formularza oferty - Załącznik nr 1 do SIWZ oraz w umowach dołączonych do SIWZ w zakresie terminu wykonania zamówienia poprzez dostosowanie ich do treści ogłoszenia o zamówieniu oraz treści formularzy cenowych, w których termin realizacji wyrażono jako okres 36 miesięcy. Reasumując prosimy o wprowadzenie w SIWZ (w rozdz. IV SIWZ, w pkt 3 Formularza oferty - Załącznik nr 1 do SIWZ oraz w umowach dołączonych do SIWZ) zapisu w brzmieniu: Termin realizacji umowy: 36 miesięcy licząc od daty udzielenia zamówienia tj. zawarcia umowy.. W uzasadnieniu wniosku wskazanego w pkt 3 powyżej należy wskazać, na treść art. 36 b. ust.1, który stanowi, co następuje: Zamawiający może żądać wskazania przez wykonawcę części zamówienia, której wykonanie zamierza powierzyć podwykonawcy, lub podania przez wykonawcę nazw (firm) podwykonawców, na których zasoby wykonawca powołuje się na zasadach określonych w art. 26 ust. 2b, w celu wykazania spełniania warunków udziału w postępowaniu, o których mowa w art. 22 ust. 1. str. 10

Powyższy przepis stanowi, iż podanie nazw i adresów podwykonawców, dotyczy jedynie podwykonawców, którzy są podmiotami, na których zasoby wykonawca powołuje się na zasadach określonych w art. 26 ust. 2b ustawy, w celu wykazania spełniania warunków udziału w postępowaniu, o których mowa w art. 22 ust. 1 ustawy. W pozostałych przypadkach Zamawiający może jedynie żądać wskazania przez wykonawcę części zamówienia, której wykonanie zamierza powierzyć podwykonawcy. W tym stanie rzeczy Zamawiający nie jest uprawniony do żądania nazw i adresów podwykonawców, na zasoby których wykonawca nie powołuje się na zasadach określonych w art. 26 ust. 2b ustawy Uwzględniając powyższe konieczna jest zmiana ust.3 w rozdz. VI SIWZ (PODWYKONAWCY) oraz Załącznika nr 7 do SIWZ (INFORMACJA O PODWYKONAWCACH) w sposób zgodny z art. 36b. ust. 1 ustawy. W uzasadnieniu wniosku wskazanego w pkt 4 powyżej należy wskazać, iż Zamawiający opisał warunek w zakresie dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym wskazując profesjonalny sprzęt w określonej ilości, lecz zaniechał opisania sposobu spełnienia tego warunków w okolicznościach kiedy wykonawca składa ofertę na kilka części zamówienia. Tym samym, nie wiadomo jak będzie dokonywana przez Zamawiającego ocena spełnienia ww. warunku w okolicznościach, kiedy wykonawca składa ofertę na więcej niż jedną część zamówienia. Uwzględniając powyższe konieczna jest zmiana ogłoszenia o zamówieniu i SIWZ w powyższym zakresie poprzez wprowadzenie zapisów dot. oceny spełnienia ww. warunku w okolicznościach, kiedy wykonawca składa ofertę na więcej niż jedną część zamówienia. W uzasadnieniu wniosku wskazanego w pkt 5 powyżej należy wskazać, iż opis warunku udziału w postępowaniu w zakresie sytuacji ekonomicznej i finansowej dot. wymaganych wartości ubezpieczenia oc. jest: a) nadmierny w stosunku do przedmiotu zamówienia, b) nieracjonalnie bardzo wysoki, co: naraża wykonawców na ponoszenie bardzo wysokich i nieuzasadnionych kosztów udziału w niniejszym przetargu, zmuszając ich do wykupienia bardzo drogich polis oc., które są warunkiem dopuszczenia do przetargu, ogranicza pole konkurencji, wykluczając z przetargu wykonawców posiadających wiedzę i doświadczenie w realizacji tożsamych usług, dających rękojmię należytego wykonania zamówienia, ale nie posiadających polisy oc. tak wysokiej wartości. W tym stanie rzeczy zwracamy się z uprzejmą prośbą o obniżenie wymaganych kwot ubezpieczenia w sposób racjonalny, adekwatny i proporcjonalny do przedmiotu zamówienia, poprzez zastąpienie dotychczasowego opisu warunku, opisem tego warunku w następującym brzmieniu: Wartość ubezpieczenia nie może być mniejsza niż: część I - 50.000,00 złotych str. 11

część II - 2.500.000,00 złotych część III - 100.000,00 złotych część IV - 150.000,00 złotych część V - 1.000.000,00 złotych część VI - 350.000,00 złotych W przypadku złożenia oferty na kilka części, kwota musi być sumą tych części. Polisa musi być ważna na dzień składania ofert.. Jednocześnie wskazujemy, iż warunek dot. sytuacji ekonomicznej i finansowej tak naprawdę nie daje Zamawiającemu rękojmi należytego wykonania przedmiotowego zamówienia, bowiem co do zasady, polisę oc. może wykupić każdy wykonawca nawet ten, który nigdy nie realizował usług w zakresie sprzątanie powierzchni wewnętrznych oraz terenów zewnętrznych. Poza sporem pozostaje fakt, iż warunkiem udziału w postępowaniu, który daje Zamawiającemu rękojmię należytego wykonania zmówienia jest warunek dot. wiedzy i doświadczenia opisany w sposób adekwatny i proporcjonalny do przedmiotu zamówienia. W tym stanie rzeczy niezrozumiałym jest zaniechania opisania ww. warunku w przedmiotowym przetargu. W uzasadnieniu wniosku wskazanego w pkt 6 powyżej należy wskazać, iż wymagania przetargu w zakresie wadium są bardzo wysokie i narażają wykonawców na ponoszenie bardzo wysokich kosztów udziału w niniejszym przetargu. Zaznaczyć należy, iż zgodnie z art. 45 ustawy Zamawiający określa wadium w wysokości nie większej niż 3 % wartości zamówienia, a tym samym jest uprawniony do żądania kwoty wadium niższej np. 1% wartości zamówienia. W tym stanie rzeczy zwracamy się z uprzejmą prośbą o obniżenie kwot wadium do 1% wartości zamówienia, celem obniżenia kosztów uczestnictwa w niniejszym przetargu. W uzasadnieniu wniosku wskazanego w pkt 7 powyżej należy wskazać, iż rozporządzenie w sprawie dokumentów, o którym mowa powyżej nie przewiduje możliwości żądania dokumentu w postaci: Wykazu osób i pojazdów, którymi dysponuje lub będzie dysponował i które będą uczestniczyć w wykonywaniu przedmiotu zamówienia. Zaznaczyć należy, zgodnie z obowiązującymi przepisami, iż ww. rozporządzenie zawiera zamknięty katalog dokumentów podmiotowych jakich może żądać Zamawiający od wykonawcy. Tym samym, Zamawiający nie może żądać w przetargu dokumentów podmiotowych, które nie są wymienione w ww. rozporządzeniu. Nadto podkreślić należy, zgodnie z art. 25 ust.1 ustawy stanowi, iż w postępowaniu o udzielenie zamówienia zamawiający może żądać od wykonawców wyłącznie oświadczeń lub dokumentów niezbędnych do przeprowadzenia postępowania. Zamawiający może żądać ww. dokumentu, od wykonawcy, którego oferta została wybrana przed podpisaniem umowy w sprawie niniejszego zamówienia. W tym stanie rzeczy zasadnym jest wykreślenie ww. dokumentu z dokumentów wymaganych w załączeniu do oferty i przeniesienie go do rozdz. XVIII SIWZ jako dokumentu wymaganego od wykonawcy, którego oferta została wybrana. str. 12

W uzasadnieniu wniosku wskazanego w pkt 8, pkt 12 a), c) i h) powyżej należy wskazać, iż postanowienia SIWZ, w tym umów wskazujące na: zmniejszenie zakresu zamówienia bez wskazania w procentach w stosunku do całego zamówienia maksymalnej wielkości ograniczenia niniejszego zamówienia, zwiększenie częstotliwości prac porządkowo pielęgnacyjnych w stosunku do określonych w SIWZ bez zmiany wynagrodzenia wykonawcy, są sprzecznie z art. 29, art. 139 ust.1, art. 140, art.144 ustawy. Umowę, a w zasadzie jej projekt, na etapie ubiegania się o zamówienie publiczne traktować należy jako element opisu przedmiotu zamówienia obejmujący, zazwyczaj narzucony przez podmiot zamawiający, sposób i termin realizacji tego przedmiotu, jak również regulujący prawa i obowiązki stron przyszłego stosunku zobowiązaniowego oraz cywilnoprawne konsekwencje niewykonania lub nienależytego wykonania umowy przez przyszłego wykonawcę (wyrok KIO z dnia 1 marca 2012 r., sygn. akt KIO 360/12; wyrok KIO dnia 14 września 2010 r., sygn. akt KIO 1860/10 i KIO 1864/10). Stąd do postanowień umowy mają zastosowanie przepisy art. 29 ustawy. Zgodnie z art. 140 ust.1 ustawy: Zakres świadczenia wykonawcy wynikający z umowy jest tożsamy z jego zobowiązaniem zawartym w ofercie. Natomiast art. 140 ust. 3 ustawy, który stanowi, iż umowa podlega unieważnieniu w części wykraczającej poza określenie przedmiotu zamówienia zawarte w specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Jeśli więc konieczne jest wykonanie zwiększonej częstotliwości prac porządkowo pielęgnacyjnych w stosunku do częstotliwości wskazanej w opisie przedmiotu zamówienia, niedopuszczalna jest ich realizacja w ramach umowy (art. 140 ust.1 i 3 ustawy), ale można je zrealizować w ramach zamówień uzupełniających, o których mowa wart. 67 ust.1 pkt 6 ustawy, które Zamawiający przewidział w niniejszym przetargu zarówno w ogłoszeniu o zamówieniu jaki i w SIWZ. Umowa w sprawie zamówienia publicznego jest niezmienna w stosunku do jej treści zawartej w przetargu. Jedynie przepis art. 144 ust.1 ustawy przewiduje możliwość określenia wyjątków dopuszczających zmianę umowy, z zastrzeżeniem, że zostaną sprecyzowane jednoznacznie warunki takiej zmiany. Przy czym, zgodnie z doktryną i judykaturą przewidywane zmiany umowy nie mogą: naruszać fundamentalnej zasady udzielania zamówień publicznych w postaci uczciwej konkurencji, zaburzać równowagi ekonomicznej ustalonej w przetargu publicznym, prowadzić do nadużywania dominującej pozycji Zamawiającego, poprzez wprowadzanie zapisów zezwalających na dowolne i nieograniczone zmniejszanie zakresu umownego, a tym samym wynagrodzenia wykonawcy, prowadzić do obejścia wyniku przetargu poprzez udzielenie w efekcie zupełnie innego zamówienia niż opisane w SIWZ ( np. zwiększenie częstotliwości i prac str. 13

porządkowo pielęgnacyjnych w stosunku do określonych w SIWZ bez zmiany wynagrodzenia wykonawcy). Kwestionowane zapisy SIWZ, w tym umów dołączonych do SIWZ przyznają Zamawiającemu de facto nieograniczone prawo do zmniejszenia zakresu przedmiotu zamówienia po jego udzieleniu, co zgodnie z orzecznictwem stanowi rażące naruszenie przepisów ustawy, a w szczególności art. 29. (tak w wyroku Zespołu Arbitrów z 25 stycznia 2005 r., sygn. akt. UZP/ZO/0-79/05 oraz w wyroku Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 24 kwietnia 2009 r. sygn. akt KIO/UZP 458/09, KIO/UZP 460/09). W przypadku przewidywania ograniczenia zakresu zamówienia Zamawiający obowiązany jest wskazać w SIWZ oraz w umowie maksymalny zakres zamówienia, którego nie wykona np. w procencie wartości pełnego zakresu zamówienia. Powyższe jest niezbędne w celu określenia ceny oferty. W świetle orzecznictwa niedopuszczalnym jest opisywanie zamówienia bez wskazania tej jego części, której realizacja będzie pewna, a nie opcjonalna. Takie stanowisko znajduje potwierdzenie w orzecznictwie Krajowej Izby Odwoławczej (sygn. akt KIO/UZP 22/07, KIO/UZP 1447/10, KIO/UZP 2376/10) oraz jest zgodne ze stanowiskiem Urzędu Zamówień Publicznych (Opinia prawna: "Prawo opcji" w ustawie Prawo zamówień publicznych - Informator Urzędu zamówień publicznych Nr 4/2011, str. 16-19). W wyroku KIO z dnia 16 września 2010 r. sygn. akt KIO 1905/10, KIO 1921/10: "Brak zagwarantowania wykonawcy choćby minimalnego świadczenia powoduje możliwość nieuzyskania przez niego choćby minimalnego wynagrodzenia, zaś zrzeczenie się roszczeń z tytułu ograniczenia przedmiotu zamówienia powoduje rezygnację z odszkodowania będącego surogatem wynagrodzenia. Izba uznała, że zamawiający winien wskazać choćby minimalny zakres przewidywanego zamówienia.". Ponadto Krajowa Izba Odwoławcza w orzeczeniu z dnia 11 stycznia 2008 r. (sygn. akt KIO/UZP 22/07) wskazała, że niedopuszczalną praktyką jest określenie przez Zamawiającego jedynie górnej granicy swojego zobowiązania, bez wskazania nawet minimalnej ilości, czy wartości, którą na pewno wyda na potrzeby realizacji przedmiotu zamówienia. Taki sposób określenia przedmiotu zamówienia nie spełnia wymogów art. 29 ust. 2 ustawy Pzp, który nakazuje, aby przedmiot zamówienia był opisany w sposób wyczerpujący i konkretny. Izba uznała ponadto w tym przypadku, że Zamawiający zastosował praktykę handlową, która pozostawia wykonawcę w niepewności, co do zakresu, jaki uda mu się zrealizować w ramach umowy (..). W efekcie na wykonawcę zostaje przerzucone całe ryzyko gospodarcze kontraktu, co z kolei stoi w sprzeczności z zasadą równości stron umowy. W świetle ogólnego zakazu dokonywania istotnych zmian umów przewidzenie możliwości zmian i określenie warunków ich dokonania w praktyce oznacza konieczność przewidzenia wszelkich przypadków i okoliczności, które mogą spowodować dokonanie zmian w zawartej umowie. Przewidziane w ogłoszeniu lub w SIWZ przypadki zmiany umowy nie mogą być całkowicie dowolne i pozwalać na radykalną zmianę umowy w stosunku do treści oferty. W szczególności nie powinny to być przypadki pozwalające zamawiającemu na dokonywanie zmian uzależnionych tylko od jego chęci i woli. (Jerzy Pieróg, Prawo zamówień publicznych. Komentarz. C.H.Beck, Warszawa 2012). str. 14

Zakaz dokonywania zmian w umowie służy realizacji zasady uczciwej konkurencji i równego traktowania wykonawców zapisanej w art. 7 ustawy. Zmiana umowy, która zaburzałaby równowagę ekonomiczną w szczególności na korzyść usługodawcy w sposób, który nie został opisany w postanowieniach pierwotnego zamówienia, jest w świetle orzecznictwa Trybunału Sprawiedliwości i doktryny traktowana jako zmiana niedopuszczalna i wskazująca na chęć udzielenia nowego zamówienia (wyrok KIO z dnia 28.02.2012r. Sygn. akt: KIO 229/12 Sygn. akt: KIO 238/12 Sygn. akt: KIO 239/12 Sygn. akt: KIO 242/12 Sygn. akt: KIO 245/12 Sygn. akt: KIO 247/12). W wyroku KIO z dnia 2 września 2010 r. Sygn. akt KIO/1756/10 Izba stwierdziła, iż: Postanowienie SIWZ z pewnością jest niedookreślone i zakłada dowolność przesłanek decyzji Zamawiającego dotyczącej rezygnacji z usług w danej lokalizacji. Oznacza to zatem, że wykonawcy w swoich ofertach nie są w stanie należycie wyliczyć i skalkulować ryzyka ani rentowności zamówienia, ponieważ nie mają pewności w jakim zakresie świadczyć będą usługi. Ponoszą znaczące koszty przygotowując się do świadczenia usług, nie mając gwarancji, czy i w jakiej mierze koszty te zwrócą się w postaci wynagrodzenia za świadczone usługi. Art. 144 ustawy Pzp, dopuszczając zmiany umowy w stosunku do treści oferty, nakazuje przewidzenie możliwości dokonania takiej zmiany w ogłoszeniu lub specyfikacji istotnych warunków zamówienia oraz określenie warunków zmian. W doktrynie reprezentowany jest pogląd, podzielany przez Izbę, że przewidziane w ogłoszeniu lub specyfikacji przypadki zmiany umowy nie mogą być całkowicie dowolne i pozwalać na radykalną zmianę umowy w stosunku do treści oferty. W szczególności nie powinny być to przypadki pozwalające zamawiającemu na dokonywanie zmian uzależnionych tylko od jego chęci i woli.. W tym stanie rzeczy konieczne jest: jednoznaczne określenie w SIWZ, w tym w umowach w procentach (%) w stosunku do całego zamówienia maksymalnej wielkości ograniczenia niniejszego zamówienia, wykreślenie z SIWZ, w tym z umów zapisów dot. wykonywania przez Wykonawcę zwiększonej częstotliwości prac porządkowo -pielęgnacyjnych w ramach wynagrodzenia umownego Wykonawcy. W uzasadnieniu wniosku wskazanego w pkt 9 powyżej należy wskazać, iż zgodnie z art. 29 ust.1 i 2 ustawy : przedmiot zamówienia opisuje się w sposób jednoznaczny i wyczerpujący, za pomocą dostatecznie dokładnych i zrozumiałych określeń, uwzględniając wszystkie wymagania i okoliczności mogące mieć wpływ na sporządzenie oferty, przedmiotu zamówienia nie można opisywać w sposób, który mógłby utrudniać uczciwą konkurencję. Wskazać w tym miejscu należy, iż zapis SIWZ w brzmieniu : Podane częstotliwości wykonywania usługi są szacunkowe i określają minimalny zakres prac. Zadaniem Wykonawcy jest stałe utrzymanie czystości i wykonywanie prac wskazanych przez Zamawiającego, str. 15

jest nieprecyzyjny, niejednoznaczny i uniemożliwia rzetelne skalkulowanie ceny oferty zgodnie z zasadą uczciwej konkurencji wyrażoną w art. 7 ustawy. Co do zasady, nie wiadomo bowiem jaka jest faktyczna wymagana przez Zamawiającego częstotliwość usług skoro częstotliwość wskazana w opisach przedmiotu zamówienia jest minimalna. Czy wobec tego Zamawiający wymaga częstotliwości dwukrotnie większej od minimalnej, a może pięciokrotnie większej od minimalnej? Poza sporem pozostaje fakt, iż całkiem inna jest cena jednostkowa i cena zamówienia przy założeniu sprzątania z częstotliwością wskazaną w opisach przedmiotu zamówienia, niż przy założeniu częstotliwości dwukrotnie, a może pięciokrotnie wyższej. Powyższy zapis SIWZ zmusza wykonawców do poczynienia pewnych nieporównywalnych ze sobą założeń, co do faktycznej, wymaganej przez Zamawiającego częstotliwości usług realizowanych, a to w efekcie prowadzi do złożenia ofert nieporównywalnych w kryterium cenowym oraz do naruszenia art. 7 i art. 29 ustawy i stanowi wadę postępowania w rozumieniu art. 93 ust.1 pkt 7 ustawy, co potwierdza orzecznictwo wskazane w niniejszym piśmie. W tym stanie rzeczy konieczne jest wykreślenie z SIWZ powyższego zapisu. Niedopuszczalne są również dotychczasowe postanowienia SIWZ w zakresie wywozu śniegu w brzmieniu: wywóz nadmiaru śniegu we własnym zakresie (Wykonawca zobowiązany jest do bieżącego usuwania zalegających hałd śniegu we własnym zakresie i na własny koszt), hałdy śniegu powinny być usuwane najpóźniej w ciągu 24 godzin od ich powstania, wywóz zalegającego śniegu i lodu we wskazane przez Zamawiającego miejsce na terenie kompleksu lub w przypadku jego braku poza kompleks. Zamawiający nie pokrywa kosztów składowania śniegu., Zamawiający zobowiązuje, bowiem wykonawcę do wywozu śniegu nie wskazując planowanej ilości i krotności (częstotliwości) wykonania powyższych usług, które jako usługi bardzo drogie mają bardzo istotny wpływ na skalkulowanie ceny oferty w niniejszym przetargu, a tym samym na porównywalność ofert w kryterium cenowym. Powyższy nieprecyzyjny opis usługi wywozu śniegu zmusza wykonawców do poczynienia pewnych nieporównywalnych ze sobą założeń, co do faktycznego zakresu zamawianych przez Zamawiającego usług, a to w efekcie prowadzi do złożenia ofert nieporównywalnych w kryterium cenowym oraz do naruszenia art. 7 i art. 29 ustawy i stanowi wadę postępowania w rozumieniu art. 93 ust.1 pkt 7 ustawy. Zaznaczyć należy, iż usługi wywozu śniegu są usługami nieprzewidywalnymi, bo też z całą pewnością nie można przewidzieć zimy w okresie realizacji całego niniejszego zamówienia. W tym stanie rzeczy zasadnym jest wyłączenie z przedmiotu niniejszego zamówienia powyższych nieprzewidywalnych usług poprzez wykreślenie z SIWZ ww. zapisów. Natomiast usługi wywozu śniegu Zamawiający będzie mógł realizować na podstawie odrębnego zamówienia w okolicznościach, kiedy z uwagi na warunki pogodowe zajdzie faktyczna konieczność ich wykonania. str. 16

Zamawiający może również wyłączyć z przedmiotu niniejszego zamówienia podstawnego usługi wywozu śniegu i przewidzieć je w niniejszym przetargu w prawie opcji zgodnie z art. 34 ust. 5 ustawy oraz opinią prawną Prezesa UZP pt. Prawo opcji w ustawie Prawo zamówień publicznych, dostępną na stronie internetowej UZP, wraz ze wskazaniem planowanej ilości i krotności (częstotliwości) wykonania powyższych bardzo kosztownych usług w okresie realizacji całego zamówienia. Powyższe rozwiązanie także pozwoli Zamawiającemu na realizację usług wywozu śniegu w okolicznościach kiedy z uwagi na warunki pogodowe zajdzie faktyczna konieczność ich wykonania, bowiem realizacja ww. usług nastąpi na podstawie umowy w sprawie niniejszego zamówienia, w której przewidziano prawo opcji w zakresie usług wywozu śniegu. Dotychczasowe zapisy SIWZ w zakresie wywozu śniegu: uniemożliwiają złożenie ofert porównywanych w kryterium cenowym, przerzucają ryzyko gospodarcze kontraktu z tytułu nieprzewidywalnych warunków zimowych wyłącznie na wykonawcę, co stoi w sprzeczności z zasadą równości stron umowy w związku z art. 139 ust.1 ustawy, stanowią nadużywanie dominującej pozycji Zamawiającego. Słuszność powyższego stanowiska potwierdza liczne orzecznictwo powołane w niniejszym piśmie. W tym miejscu powołać również należy wyrok Krajowej Izby Odwoławczej sygn. akt: KIO 897/15, w którym Izba wskazała co następuje: Art. 29 ust. 1 Pzp zobowiązuje zamawiającego do opisania przedmiotu zamówienia w sposób jednoznaczny i wyczerpujący, za pomocą dostatecznie dokładnych i zrozumiałych określeń, uwzględniając wszystkie wymagania i okoliczności mogące mieć wpływ na sporządzenie oferty. Istota tego przepisu sprowadza się więc do określenia przez zamawiającego swoich wymagań dotyczących przedmiotu zamówienia tak szczegółowo i tak dokładnie, aby każdy wykonawca był w stanie zidentyfikować czego zamawiający oczekuje. Obowiązkiem zamawiającego jest podjęcie wszelkich możliwych środków w celu wyeliminowania elementu niepewności wykonawców co do przedmiotu zamówienia poprzez maksymalnie jednoznaczne i wyczerpujące określenie przedmiotu zamówienia. Nie może usprawiedliwiać braku wyczerpującego opisu przedmiotu zamówienia stwierdzenie, że wykonawca winien uwzględnić w wycenie zamówienia wszystkie ryzyka. Podkreślić bowiem należy, że wycena ryzyk związanych z wykonaniem zamówienia może być niemożliwa właśnie ze względu na niewłaściwy opis przedmiotu zamówienia. Nie można bowiem wyliczyć ewentualnego kosztu ryzyka, którego wykonawca nie ma możliwości zidentyfikować z uwagi na brak odpowiedniej i wyczerpującej informacji w SIWZ. Innymi słowy nie może wyliczyć rzeczywistych kosztów realizacji zamówienia.. W tym stanie rzeczy konieczna jest zmiana SIWZ we wnioskowanym zakresie celem usunięcia wady postępowania poprzez określenia przedmiotu zamówienia zgodnie z art. 29 oraz zasada wskazana w art. 7 ustawy. W uzasadnieniu wniosku wskazanego w pkt 10 powyżej należy wskazać, iż wysokość zabezpieczenia należytego wykonania zamówienia wskazana w niniejszym str. 17

przetargu jest wprawdzie dopuszczalna przepisami ustawy (art. 150 ust.2 ustawy), ale z całą pewnością jest bardzo wysoka, co będzie miało realny wpływ na oferowane w przetargu ceny. Wykonawca bowiem zmuszony będzie uwzględnić w cenie bardzo wysokie koszty uzyskania tak wysokiego zabezpieczenia. Zgodnie z przepisami ustawy zabezpieczenie ustala się w wysokości od 2 % do 10 % ceny całkowitej podanej w ofercie. W tym stanie rzeczy zwracamy się z uprzejmą prośbą o zmniejszenie wysokości wymaganego zabezpieczenia do 2% ceny całkowitej brutto podanej w ofercie. W uzasadnieniu wniosku wskazanego w pkt 11 powyżej należy wskazać, iż zgodnie z postanowieniami SIWZ Zamawiający dopuścił możliwość realizacji zamówienia przez podwykonawców. W toku realizacji umowy mogą zaistnieć okoliczności uzasadniające zmianę zakresu podwykonawstwa, a tym samym zasadne jest wprowadzenie wnioskowanych przewidywanych zmian umów w zakresie podwykonawstwa. W uzasadnieniu wniosku wskazanego w pkt 12 powyżej dotychczasowe postanowienia umowy dot.: kar umownych, należy wskazać, iż dowolnego ograniczenia przedmiotu umowy i wynagrodzenia wykonawcy, dowolnego zwiększania częstotliwości usług w ramach ceny zaoferowanej w przetargu, odstąpienia przez Zamawiającego od umowy w innych okolicznościach niż wskazane w art. 145 ustawy bez konsekwencji w postaci kar umownych i roszczeń odszkodowawczych przysługujących wykonawcy, naruszają zasadę równości stron umowy, co potwierdza orzecznictwo powołane w niniejszym piśmie, w tym m.in. wyrok Krajowej Izby Odwoławczej sygn. akt: KIO 897/15, w którym Izba wskazała co następuje: W zakresie naruszenia art. 36 ust. 1 pkt 16 ustawy Pzp i art. 353 1 kodeksu cywilnego w zw. z art. 14 i 139 ustawy Pzp, Izba uznała szereg zarzutów dotyczących umowy. zba nie miała wątpliwości, iż co do zasady zamawiający uprawniony jest do kształtowania postanowień umowy w sprawie zamówienia publicznego, zgodnie z zasadą swobody umów wyrażoną w art. 353 1 kc strony zawierające umowę, z zastrzeżeniem ograniczeń wynikających z Pzp. Więc Izba zauważyła, że zgodnie z zasadami obowiązującego porządku prawnego uprawnienie zamawiającego do ustalenia warunków umowy nie ma charakteru absolutnego, gdyż zamawiający nie może swego prawa podmiotowego nadużywać. Wynika to zarówno z ograniczeń zasady swobody umów, jak i z innej podstawowej zasady prawa cywilnego, wyrażonej w art. 5 kc, zgodnie z którą nie można czynić ze swego prawa użytku, który by był sprzeczny ze społeczno-gospodarczym przeznaczeniem tego prawa lub z zasadami współżycia społecznego, a takie działanie lub zaniechanie uprawnionego nie jest uważane za wykonywanie prawa i nie korzysta z ochrony. Izba uznała, iż szczególnie ważną sferą zastosowania zasad współżycia społecznego, jako granicy swobody umów, jest problematyka tzw. słuszności (sprawiedliwości) kontraktowej, rozumianej jako równomierny rozkład uprawnień i obowiązków w stosunku prawnym, czy też str. 18

korzyści i ciężarów oraz szans i ryzyk związanych z powstaniem i realizacją tego stosunku. Badaniu z punktu widzenia słuszności kontraktowej podlega przede wszystkim stosunek wartości świadczeń w umowach wzajemnych. O naruszeniu reguł sprawiedliwościowych można mówić wówczas, gdy dysproporcja tych wartości jest rażąca. W grę wchodzi jednakże badanie rozkładu innych niż długi i wierzytelności obowiązków i uprawnień stron, ustalanie, czy równomiernie są one obciążone obowiązkami i wyposażone w uprawnienia różnych postaci. Chodzi zatem o konieczność zapewnienia zarówno wzajemności lub odpowiedniości uprawnień - rozumianych jako przysługiwanie obu stronom takich samych uprawnień lub uprawnień różnych postaci, ale ekwiwalentnych wobec siebie, ewentualnie jako zrównoważenie dysproporcji wartości świadczeń przez nierówny rozdział innych obowiązków i uprawnień - jak i proporcjonalności uprawnień, czyli dostosowania ich zakresu do rzeczywistej potrzeby ochrony interesów uprawnionego. Dalsza przesłanka uznania umowy za wykraczającą poza granice kompetencji stron wynika z istoty zasad współżycia społecznego jako ocen i norm moralnych, a polegająca na konieczności uwzględnienia również postawy drugiej strony umowy. Negatywna ocena ze względu na kryteria moralne uzasadniona jest w tych tylko przypadkach, gdy kontrahentowi osoby pokrzywdzonej można postawić zarzut złego postępowania, polegającego na wykorzystaniu (świadomym lub spowodowanym niedbalstwem) swojej przewagi. W kontekście powyższych rozważań podkreślenia wymaga, że obowiązkiem zamawiającego jest określenie postanowień umowy w sprawie zamówienia publicznego tak, aby cel zamówienia publicznego tj. zaspokojenie określonych potrzeb publicznych został osiągnięty. W swoim działaniu zamawiający nie może korzystać z prawa absolutnego, oderwanego od przedmiotu zamówienia, sytuacji wykonawcy oraz ciążących na nim obowiązków jako drugiej strony stosunku zobowiązaniowego z wykonawcą. W tym stanie rzeczy zasadna jest zmiana umów w zakresie wskazanym we wniosku zawartym w pkt 12 powyżej. 13) W nawiązaniu do pisma z dnia 24.07.2015r. w sprawie odpowiedzi dot. budynku stokówki w cz. II- Kazuń Nowy ECO-PLAN S.A. działając na postawie art. 38 ustawy z dnia 29 stycznia 2004r. Prawo zamówień publicznych (t. j. z dnia 09 sierpnia 2013 r. Dz. U. poz. 907 ze zm.), zwanej dalej ustawą, zwraca się uprzejmą prośbą o udzielenie odpowiedzi jaka jest powierzchnia sprzątania w ww. budynku stołówki oraz w jakich godzinach ma być sprzątana stołówka. Jednocześnie należy wskazać, iż udzielona przez Państwa odpowiedź nie może się ostać, bowiem wizja lokalna nie stanowi opisu przedmiotu zamówienia w rozumieniu przepisów ustawy. W oparciu o orzecznictwo KIO wizja lokalna ma charakter wyłącznie fakultatywny. Wykonawca może, ale nie musi brać w niej udziału. Zamawiający nie ma prawa obciążać wykonawców obowiązkiem pozyskania w czasie wizji lokalnej informacji niezbędnych do przygotowania oferty (wyrok KIO z dnia 26.09.2012 r. o sygn. akt KIO 1965/12). Na podstawie art. 29 ust. 1 ustawy zamawiający musi opisać przedmiot zamówienia w sposób jednoznaczny i wyczerpujący, za pomocą dostatecznie dokładnych oraz zrozumiałych określeń, uwzględniając wszystkie wymagania, a także okoliczności mogące mieć wpływ na sporządzenie oferty. str. 19

W tym stanie rzeczy wnosimy jak na wstępie. Dotyczy części II Kazuń Nowy: Stołówka nr budynku 64, powierzchnia do sprzątania 681,10 m 2. Usługa sprzątania wykonywana dwa razy dziennie, po każdym posiłku, przez siedem dni w tygodniu: Śniadanie w godz. od 7 30 do 9 00 Obiad w godz. od 13 00 do 14 30 przy czym Zamawiający zaznacza, iż podane godziny mogą być ruchome ze względu na trwające kursy, szkolenia, zgrupowania i zawody (po uzgodnieniu z użytkownikiem obiektu). 14) Dotyczy załącznika nr 10 do SIWZ i 4 ust. 11 załącznika nr 6 do SIWZ (Projekt umowy). Prosimy o informację w jaki sposób Wykonawca może zweryfikować czy wobec danej osoby toczy się postępowanie karne. Prosimy o podanie podstawy prawnej lub usunięcie załącznika nr 10 i modyfikację zapisu 4 ust. 11 umowy. Wykonawca działa wobec Zamawiającego na podstawie oświadczenia woli z art. 60 Kodeksu cywilnego. Wykonawca może działać na tej samej podstawie względem swoich pracowników. W związku z pytaniami i odpowiedziami, Zamawiający zmodyfikował rozdziały SIWZ, opis przedmiotu zamówienia w każdej części oraz projekt umowy w każdej części, które otrzymują brzmienie: Modyfikacja SIWZ 1) rozdział IV SIWZ ust. 1 termin realizacji zamówienia: część I, II, III, IV, V, VI - 36 miesięcy od dnia podpisania umowy, 2) rozdział VI SIWZ Zamawiający dokonał zmiany ust. 3 oraz wykreślił ust. 4 rozdziału VI SIWZ. 3) rozdział VII pkt 2 ust. 2 lit.c SIWZ Zamawiający zmodyfikował opis warunku udziału w postępowaniu w zakresie dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym, który otrzymuje brzmienie: Zamawiający uzna warunek za spełniony, jeżeli Wykonawca wykaże, iż posiada do wykonania przedmiotu zamówienia profesjonalny sprzęt w ilości minimum 2 sztuk każdego rodzaju, w każdej części zamówienia tj.: odkurzacze przemysłowe (ciche w eksploatacji), froterki dyskowe, inne (ciche w eksploatacji), mobilne zestawy do sprzątania, inne, maszyny czyszczące do podłóg (zbierające wodę), kosiarki spalinowe, inne, str. 20