Dokumentacja Transakcyjna Krzysztof Rąpała, 27 luty 2012 r. 1

Dokumentacja Transakcyjna Krzysztof Rąpała, 27 luty 2012 r. 1

Garnitur szyty na miarę czy może utarte standardy? Jakie dokumenty są konieczne aby transakcja była udana, a co najważniejsze bezpieczna i komfortowa dla jej Stron www.eurofinance.pl 2

Etap I Faza Wstępna (Przygotowanie do transakcji) Termsheet Umowa o zachowaniu poufności Non - disclosure agreement (NDA) List Intencyjny Letter of Intent Memorandum of understanding 3

Umowa o zachowaniu poufności (NDA) podstawy kodeksowe art. 72[1] 1 KC Jeżeli w toku negocjacji strona udostępniła informacje z zastrzeżeniem poufności, druga strona jest obowiązana do nieujawniania i nieprzekazywania ich innym osobom oraz do niewykorzystywania tych informacji dla własnych celów, chyba ze strony uzgodniły inaczej. art. 72[1] 2 KC W razie niewykonania lub nienależytego wykonania obowiązków, o których mowa w 1, uprawniony może żądad od drugiej strony naprawienia szkody albo wydania uzyskanych przez nią korzyści. 4

Umowa o zachowaniu poufności (NDA) co istotne w NDA definicja tzw. informacji poufnej, przepisy o zwalczaniu nieuczciwej konkurencji to za mało, wpływ NDA na proces Due diligence, czy warto robid listę ujawnionych dokumentów (wykorzystanie VDR), zakres podmiotowy odpowiedzialności, tzn. kogo wiąże NDA, zakres przedmiotowy odpowiedzialności, tzn. co można ujawnid a czego nie, kary umowne czy zasady ogólne, a może jedno i drugie, co lepsze i dla kogo, czas związania zobowiązaniem do zachowania poufności, czas określony czy nieokreślony, co lepsze i dla kogo 5

List Intencyjny / Termsheet / MOU to zazwyczaj jeszcze nie umowa nie wiąże rąk, ich treśd może byd przedmiotem wstępnych negocjacji, podstawowe uzgodnienia stron, harmonogram negocjacji i kolejnych etapów transakcji, mogą zawierad postanowienia typu NDA, klauzula wyłączności w negocjacjach ( exclusivity clause ), wiążący/niewiążący zależy od stron transakcji dopuszczalne rozwiązania pośrednie, granicą art. 353[1] KC, to zazwyczaj nie oferta, a zaproszenie do rozpoczęcia/kontynuowania negocjacji, Termsheet i MOU jako bardziej rozwinięte formy Listu intencyjnego. 6

List Intencyjny / Termsheet / MOU na co należy uważad Nazwa dokumentu może byd myląca nie zawsze może chodzid o intencje. art. 60 KC Z zastrzeżeniem wyjątków w ustawie przewidzianych, wola osoby dokonującej czynności prawnej może byd wyrażona przez każde zachowanie się tej osoby, które ujawnia jej wolę w sposób dostateczny, w tym również przez ujawnienie tej woli w postaci elektronicznej (oświadczenie woli). Triki i nieczyste zagrania w dokumentach przygotowawczych jakie wprowadzad klauzule zabezpieczające przed nieuczciwością drugiej ze stron 7

Etap II Faza Due diligence (badanie przedmiotu transakcji) Termsheet Raport z Due Diligence List Intencyjny Letter of Intent Due diligence Memorandum of understanding List Ujawniający Disclosure Letter 8

List Ujawniający komu służy i kogo chroni Wszystko co powiesz (nie) może byd użyte przeciwko Tobie, ale nie gdy chodzi o cenę, papierek lakmusowy procesu Due diligence, lista grzechów głównych sprzedającego, uzupełniany przez strony w trakcie prowadzenia badania Due diligence, Przyznad się od razu, a może poczekad, warto podzielid się ze sprzedającym wnioskami z Due diligence jeśli mogą one wpływad na obniżenie ceny, Jeśli się przyznasz to w przyszłości - nie będziesz za to odpowiadał, 9

Wykorzystanie wyników badania Due diligence Raport z Due diligence nie powinien byd ujawniany sprzedającemu, nie stanowi załącznika do Umowy Inwestycyjnej i nie ma formalnego związku z Listem Ujawniającym, Zatajanie przed sprzedającym wad przedmiotu transakcji wykrytych przez kupującego nie zawsze może okazad się korzystne dla kupującego, przed-transakcyjne Due diligence służy weryfikacji godziwości ceny, w najgorszym wypadku dealbreaker, co to jest culpa in contrahendo, po transakcyjne Due diligence służy weryfikacji jakości nabytego towaru i ustalenia ewentualnej szkody, 10

Etap III Faza Realizacyjna zawieramy Umowę Zapewnienia Gwarancyjne Due diligence Umowa Inwestycyjna Pozostałe dokumenty transakcyjne 11

Umowa Inwestycyjna co zazwyczaj powinno w niej byd Spis streści: (1) Komparycja (2) Definicje (3) Preambuła (4) Przedmiot umowy (5) Cena (6) Warunki (7) Oświadczenia i zapewnienia (8) Odpowiedzialnośd Stron / Kary umowne (9) Zabezpieczenia (10) Rozwiązanie Umowy / Odstąpienie (11) Zakaz konkurencji (12) Zachowanie poufności (13) Zawiadomienia i korespondencja (14) Rozwiązywanie sporów / Zapis na sąd polubowny (15) Postanowienia koocowe 12

Zapewnienia Gwarancyjne ( Reps and warranties ) oświadczenia wiedzy stanowiące gwarancje ze strony sprzedającego, czy odniesienie do wiedzy ogranicza odpowiedzialnośd sprzedającego, określenie przesłanek odpowiedzialności za złożenie nieprawdziwych zapewnieo i oświadczeo, regulacje kodeksowe te same zasady dla każdej umowy sprzedaży - niezależnie od jej przedmiotu, odpowiedzialnośd na zasadzie winy czy może na zasadzie ryzyka, rękojmia a gwarancja 13

Etap IV Zamknięcie transakcji tzw. Closing Zawiadomienia o osiągnięciu pozycji dominującej Zmiany w organach Spółki Umowa Inwestycyjna Zamknięcie transakcji Spełnienie warunków Zgody korporacyjne Zawiadomienia o nabyciu akcji/udziałów Protokoły zdawczo - odbiorcze 14

Podsumowanie Umowa o zachowaniu poufności (NDA) Lisy Intencyjny / Termsheet / MoU Due diligence Umowa Inwestycyjna Zamknięcie transakcji 15

Dziękuję za uwagę Eurofinance Training Sp. z o.o. ul. Chałubioskiego 8, 00-613 Warszawa tel.: +48 22 830 13 40, fax.: +48 22 830 00 90 email: training@eurofinance.pl KWAŚNICKI, WRÓBEL & Partnerzy ul. Wilcza 46 (II piętro) 00-679 Warszawa Tel.: + 48 22 541 70 80 Fax: + 48 22 213 30 07 email: office@rkkw.pl; krzysztof.rapala@rkkw.pl; www.eurofinance.pl 16