SERWER JAKO ZAGRANICZNY ZAKŁAD. Andrzej Kaznowski

Transkrypt

1 SERWER JAKO ZAGRANICZNY ZAKŁAD Andrzej Kaznowski

2 WYKORZYSTANE MATERIAŁY: Model Tax Convention on Income and on Capital. Condensed Version 2008, s M. Barta, Handel elektroniczny współczesne wyzwanie dla fiskusa [w:] J. Barta, R. Markiewicz, Handel elektroniczny. Prawne problemy, Zakamycze 2005 J. Fiszer, Jak typowe umowy odnoszą się do kwestii handlu elektronicznego, Gazeta Prawna z 8 lipca 2008 r. R. Kubacki, A. Bartkiewicz, Strona komputerowa oraz serwer komputerowy jako zakład w rozumieniu Konwencji Modelowej OECD, Monitor Podatkowy 2002, nr 9 G. Leśniak, NiŜszy podatek, gdy towar z zagranicznego serwera, Rzeczpospolita z 9 listopada 2007 r., nr 262

3 ZAGRANICZNY ZAKŁAD Zakład oznacza stałą placówkę, przez którą całkowicie lub częściowo prowadzona jest działalność gospodarcza przedsiębiorstwa.

4 ZAGRANICZNY ZAKŁAD Zgodnie z art. 5 ust. 2 UM-OECD pojęcie zakład obejmuje w szczególności: - miejsce zarządu; - filię; - biuro; - zakład fabryczny; - warsztat; - kopalnię, źródło ropy naftowej lub gazu, kamieniołom albo inne miejsce wydobywania zasobów naturalnych; - budowę, montaŝ lub instalacje, jeŝeli trwają dłuŝej niŝ 12 miesięcy.

5 ZAGRANICZNY ZAKŁAD Nie stanowią zakładu: - placówki, które słuŝą wyłącznie do składowania, wystawiania lub wydawania dóbr; - zapasy dóbr lub towarów naleŝących do przedsiębiorstwa wyłącznie w celu składowania, wystawiania i wydawania; - zapasy dóbr lub towarów naleŝących do przedsiębiorstwa wyłącznie w celu przerobu przez inne przedsiębiorstwo - stała placówka utrzymywana wyłącznie w celu zakupu dóbr lub towarów albo w celu zbierania informacji dla przedsiębiorstwa; - stała placówka utrzymywana wyłącznie w celu prowadzenia działalności o charakterze przygotowawczym lub pomocniczym; - stała placówka utrzymywana wyłącznie w celu prowadzenia działalności wymienionej wyŝej, jeŝeli cała działalność placówki ma charakter przygotowawczy lub pomocniczy.

6 ZAGRANICZNY ZAKŁAD Zgodnie z art. 5 ust. 6 UM-OECD nie uwaŝa się równieŝ, Ŝe przedsiębiorstwo umawiającego się państwa ma zakład w drugim umawiającym się państwie, w przypadku gdy wykonuje ono działalność w tym drugim państwie przez maklera, komisanta lub innego niezaleŝnego przedstawiciela, jeŝeli te osoby działają w ramach swojej zwykłej działalności handlowej.

7 ZAGRANICZNY ZAKŁAD Zgodnie z art. 5 ust. 5 UM-OECD na równi z posiadaniem zakładu traktuje się natomiast osobę działającą w jednym z umawiających się państw w imieniu przedsiębiorstwa drugiego umawiającego się państwa, jeŝeli nie jest ono niezaleŝnym przedstawicielem w powyŝszym rozumieniu oraz posiada i zwyczajowo realizuje w tym państwie pełnomocnictwo do zawierania umów w imieniu przedsiębiorstwa.

8 DEFINICJE Serwer to odpowiednio skonfigurowany komputer świadczący usługi na rzecz innych komputerów podłączonych do sieci. SłuŜy zazwyczaj do udostępniania danych lub pośredniczenia w przekazywaniu danych między komputerami.

9 DEFINICJE ISP (Internet Service Provider) podmiot oferujący usługi dostępu do Internetu oraz szereg usług towarzyszących, np. udostępnianie powierzchni dyskowej na serwerach w celu umieszczenia stron internetowych; Hosting usługa polegająca na oddaniu do dyspozycji określonej powierzchni dysku twardego, na której moŝna przechowywać pliki tworzące treść stron internetowych oraz udostępnienie przestrzeni dysku jako miejsca dla plików w skrzynce mailowej. Inna odmiana hostingu to udostępnienie większych obszarów dysku a nawet całego serwera lub kilku - jako fizycznego nośnika dla duŝego serwisu internetowego, portalu, grupy dyskusyjnej.

10 SERWER JAKO ZAGRANICZNY ZAKŁAD Automatyczne urządzenia w umawiającym się państwie znajdujące się pod kontrolą przedsiębiorstwa posiadającego siedzibę w drugim umawiającym się państwie mogą być uznane za zagraniczny zakład.

11 STRONA INTERNETOWA A SERWER Strona internetowa jako kombinacja danych w formie elektronicznej oraz oprogramowania nie stanowi sama w sobie przedmiotu materialnego, dla którego moŝna określić miejsce połoŝenia, a tym samym miejsce prowadzenia działalności gospodarczej. JednakŜe serwer, na którym dana strona jest umieszczona i poprzez który jest ona dostępna dla uŝytkowników Internetu stanowi wyposaŝenie posiadające fizyczną lokalizację. Lokalizacja taka moŝe zostać uznana za stałą placówkę przedsiębiorstwa kontrolującego serwer.

12 STRONA INTERNETOWA A SERWER RozróŜnienie pomiędzy stroną a serwerem ma znaczenie równieŝ z tego powodu, Ŝe serwer, na którym umieszczona została strona internetowa moŝe być kontrolowany przez inny podmiot niŝ ten, który prowadzi działalność gospodarczą za pośrednictwem strony internetowej. Zazwyczaj umowa z ISP nie skutkuje uzyskaniem kontroli nad serwerem, nawet jeśli przedsiębiorstwo moŝe wybrać jego lokalizację. Wykupienie usługi hostingu nie moŝe być uznane za załoŝenie zakładu.

13 STRONA INTERNETOWA A SERWER JeŜeli jednak przedsiębiorstwo ma do swojej dyspozycji serwer, na którym umieszczona jest strona internetowa, miejsce w którym zlokalizowany jest serwer moŝe zostać uznane za zagraniczny zakład, jeŝeli inne warunki zawarte w art. 5 UM-OECD zostaną spełnione.

14 ATRYBUT STAŁOŚCI Dla powstania zakładu konieczne jest funkcjonowanie serwera jako nośnika dla strony internetowej w określonym miejscu przez odpowiedni okres.

15 CAŁKOWITE LUB CZĘŚCIOWE PROWADZENIE DZIAŁALNOŚCI GOSPODARCZEJ Ocena tego atrybutu wymaga kaŝdorazowej analizy poszczególnych form prowadzenia działalności gospodarczej. NaleŜy sprawdzić, czy dzięki serwerowi przedsiębiorstwo uzyskuje moŝliwość wykonywania czynności o zasadniczym znaczeniu dla danej działalności gospodarczej. Fizyczna obecność personelu w miejscu połoŝenia serwera nie jest konieczna dla uznania go za zagraniczny zakład.

16 CZYNNOŚCI PRZYGOTOWAWCZE LUB POMOCNICZE Kwestia, czy dane czynności wykonywane przy wykorzystaniu serwera mają charakter przygotowawczy lub pomocniczy, powinna być oceniana indywidualnie dla kaŝdej formy prowadzenia działalności gospodarczej. Czynnościami o charakterze przygotowawczym lub pomocniczym są w szczególności: - stworzenie linii komunikacyjnej między dostawcami a nabywcami; - reklama dóbr i usług; - gromadzenie danych dotyczących rynku; - dostarczanie informacji. JeŜeli jednak powyŝsze czynności stanowią zasadniczą część działalności przedsiębiorstwa, serwer moŝe zostać uznany za zagraniczny zakład.

17 ZASADNICZA CZĘŚĆ DZIAŁALNOŚCI PRZEDSIĘBIORSTWA Element ten naleŝy oceniać w oparciu o charakter działalności przedsiębiorstwa. JeŜeli mamy do czynienia ze sprzedaŝą towarów, działalność reklamowa, informowanie o towarach lub udostępnianie katalogów będzie miało charakter pomocniczy. JeŜeli jednak w ramach sprzedaŝy towarów czynności dokonywane za pośrednictwem serwera prowadzą do zawarcia umowy lub słuŝą do obsługi płatności lub dostaw towarów, czynności tych nie moŝna określić mianem wyłącznie przygotowawczych lub pomocniczych.

18 UZNANIE ISP ZA ZALEśNEGO PRZEDSTAWICIELA PoniewaŜ ISP udostępnia przestrzeń dyskową dla stron internetowych, za pomocą których prowadzona jest działalność gospodarcza, moŝe powstać pytanie, czy naleŝy go uznać za zaleŝnego przedstawiciela przedsiębiorstwa i tym samym traktować dla celów podatkowych jako zakład. ISP niezwykle rzadko moŝe zostać uznany za zaleŝnego przedstawiciela, gdyŝ zazwyczaj nie ma on przyznanych kompetencji do zawierania umów w imieniu przedsiębiorstwa (w sytuacji gdy udostępnia przestrzeń dyskową jednemu podmiotowi) lub udostępnia przestrzeń dyskową wielu przedsiębiorstwom.