O D P O W I E D Ź na zapytania w sprawie SIWZ

Transkrypt

1 Opolskie Centrum Rehabilitacji Wyzwolenia Korfantów Korfantów dnia: Szanowni Państwo, O D P O W I E D Ź na zapytania w sprawie SIWZ Uprzejmie informujemy, iż w dniu oraz do Zamawiającego wpłynęła prośba o wyjaśnienie zapisu specyfikacji istotnych warunków zamówienia, w postępowaniu prowadzonym na podstawie przepisów ustawy z dnia 29 stycznia 2004 roku Prawo Zamówień Publicznych (Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759, z późn. zm.) w trybie przetarg nieograniczony na dostawy leków do celów terapeutycznych oraz płynów infuzyjnych Treść wspomnianej prośby jest następująca : Dotyczy pakiet nr I, poz. 172 Pytanie nr 1 Czy Zamawiający wyrazi zgodę na wydzielenie poz. 172 (Gararnycin Schwamm) z pakietu nr 1 i utworzenie nowego pakietu? Pytanie nr 2 Czy zamawiający wymaga, aby gąbka kolagenowa nasączona antybiotykiem posiadała świadectwo dopuszczenia do obrotu przez Ministerstwo Zdrowia zgodnie z Ustawą Prawo Farmaceutyczne. ( chodzi o to aby był to lek) TAK. Pytanie nr 3 Czy zamawiający dopuszcza przeliczenie ceny na l cm 2 efektywnej powierzchni terapeutycznej - jeśli tak to prosimy o modyfikację formularza cenowego w taki sposób aby jednostką miary był cm 2. NIE, zgodnie z SIWZ. Pytanie nr 4 Czy zamawiający wyklucza obecność antybiotyku w innej postaci niż; siarczan (łatwe rozpuszczalny) w gąbce kolagenowej? Zamawiający wymaga antybiotyku w postaci siarczanu.

2 Pytanie nr 5, pakiet nr IV, poz. 1 Czy Zamawiający wyrazi zgodę na zaoferowanie w w/w pozycji Gelofusine 4% 500ml? Pytanie nr 6, pakiet nr IV, poz. 2 Czy Zamawiający wyrazi zgodę na zaoferowanie w w/w pozycji Glucosum 10% 500ml w butelce PE? Wg wiedzy Oferenta na rynku nie ma Glucosum 10% 500ml w worku. Jednocześnie Zamawiający zmienia w pakiecie nr IV w pozycjach 2,3,4,15 i 16 postać opakowania zamawianych płynów z worków na butelki. Zmieniony załącznik nr 1d jest dostępny na stronie Zamawiającego w zakładce postępowania przetargowe w 2011, pod nazwą załącznik nr 1d po zmianach. Pytanie nr 7, pakiet nr IV, poz. 5 Czy Zamawiający wyrazi zgodę na zaoferowanie w/w pozycji Glucosum 5% et natrii chlorati 0,9% l:l 500ml w butelce PE? Zaproponowana zmiana umożliwi złożenie oferty większej ilości Wykonawców, co jest korzystne dla Zamawiającego zarówno pod względem jakościowym jak i cenowym. Pytanie nr 8 Mając na uwadze treść umowy, stwierdzamy, iż poszczególne jej zapisy są abuzywne, przez co umowa jest zarazem niezgodna z ogólnymi przepisami prawa. Treść umowy narusza bowiem art i 2 oraz art kodeksu cywilnego, przez co powoduje naruszenie przez Zamawiającego art. 14, 15 ust. 1 oraz art. 139 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych. Z tych powodów wnosimy o dokonanie zmian we wzorze umowy oraz zmianę zakwestionowanych zapisów specyfikacji, umożliwiając nam przystąpienie do przetargu, w taki sposób aby zachodziła równość stron i aby ewentualna realizacja umowy w określonych przypadkach nie wyrządziła szkody wykonawcy. Ustawa Prawo zamówień publicznych w przepisie art. 14 stanowi, że do czynności podejmowanych przez zamawiającego i wykonawców w postępowaniu o udzielenie zamówienia stosuje się przepisy ustawy z dnia 23 kwietnia 1964r, _ kodeks cywilny (Dz. U. Nr 16, poz. 93, z późn. zm.), jeżeli przepisy ustawy nic stanowią inaczej. W sposób szczególny potwierdza to również art. 139 ust. l ustawy Prawa zamówień publicznych, zgodnie z którym do umów w sprawach zamówień publicznych (...) stosuje się przepisy ustawy z dnia 23 kwietnia l 964r. - Kodeks cywilny, jeżeli przepisy ustawy nie stanowią inaczej. Dlatego tez treść warunków umowy i specyfikacji w postępowaniu o zamówienie publiczne należy oceniać pod kątem jej zgodności z przepisami Kodeksu cywilnego, a jakiekolwiek naruszenie przepisów tegoż Kodeksu, w tym w sposób szczególny przepisów ogólnych K.c., powoduje naruszenie art. 14, l5 ust. l oraz art. 139 ust. t ustawy Prawo zamówień publicznych. Zmiany Kodeksu cywilnego dokonane w 1990 r. wprowadziły tak bardzo potrzebną w obrocie handlowym zasadę swobody zawierania umów, wyrażoną m.in., w wym. już art K.c, Zasada ta nie polega jednak na tym, że silniejsza strona narzuca wolę drugiej stronie, zwłaszcza jeżeli weźmie się pod uwagę skutki takich warunków, Podkreślić przy tym należy, że strony układając stosunek prawny według własnego uznania muszą pamiętać, że treść i cel

3 urnowy nie może sprzeciwiać się właściwości (naturze) stosunku, ustawie, a także zasadom współżycie społecznego. Stwierdzić należy, iż Zamawiający wprowadza wygórowaną dla Wykonawcy karę umowną za nieterminową dostawy towarów. Wprawdzie w przepisach obowiązujących nie ma norm regulujących wysokość kar umownych, zwłaszcza, że ustawodawca zlikwidował instytucję lichwy, jednak w naszej ocenie w takim przypadku zamawiający ma obowiązek opierać się na zasadach współżycia społecznego oraz równości stron i ekwiwalentności świadczeń, a tym samym np. wymagać od wykonawcy zapłaty kar w takiej samej wysokości, w jakiej zamawiający może być ewentualnie zobowiązany do zapłaty za opóźnienie w uiszczeniu ceny za dostarczony towar. Można domniemywać, że zamawiający wprowadzając wysokie kary zamierza zdopingować wykonawcę do terminowego wywiązywania się ze swoich obowiązków, jednak jest wiele przyczyn mogących wywołać "potknięcie" wykonawcy, na które może on nic mieć wpływu. W jednym ze swoich wyroków Sąd Najwyższy stwierdził, ze według hipotezy art K.c., zasady współżycia społecznego ograniczają swobodę kontraktową, zaś art K.c., wyznacza granice dopuszczalnej treści czynności prawnej, Jeżeli zastrzeżona w umowie wysokość odsetek jest rażąco wysoka, to już tylko z tego powodu jest sprzeczna z zasadami współżycia społecznego, a w konsekwencji w tym zakresie ta część umowy może być uznana za nieważną. Sąd Najwyższy potwierdził także, iż przy umownym zastrzeżeniu rażąco wygórowane odsetki, mogą być potraktowane jako wyzysk (art. 388 K.c..). Artykuł 3531 K.c. należy do kategorii przepisów bezwzg1ędnie obowiązujących, a więc naruszenie któregokolwiek z wymienionych w nim kryteriów swobody kontraktowej wywołuje sankcję nieważności właśnie na podstawie art K.c. W konsekwencji zastrzeżenie kary tak wysokiej jest sprzeczne z zasadami współżycia społecznego w rozumieniu art K.c. jak i art K.c. Kara sama w sobie nie daje gwarancji zapewnienia terminowej dostawy towaru, a tym samym zabezpieczenia wyrządzenia szkody zamawiającemu. W związku z powyższym, prosimy o uwzględnienie we wzorze umowy zmiany zapisu dotyczącego naliczania kar umownych ( 6 pkt. l b). Proponujemy, aby kary naliczane były w wysokości 0,1 % wartości zamówienia niedostarczonego w terminie, za każdy dzień opóźnienia w wykonaniu przedmiotu umowy. Stwierdzenie abuzywności klauzuli zawartej w umowie stron nie znajduje zastosowania w stosunkach pomiędzy podmiotami będącymi przedsiębiorcami (termin ten dotyczy wyłącznie umów konsumenckich), a w zakresie postanowień zawartych w umowach między tymi podmiotami zastosowanie znajduje wyłącznie art k.c. Zamawiający nie zgadza się z twierdzeniem, iż wzór umowy zawiera klauzule niezgodne z ogólnymi przepisami prawa. Przepis art k.c. wprowadzając zasadę swobody kontraktowania, nie stanowi podstawy do twierdzenia, iż Zamawiający określa zbyt wysoką, wygórowaną karę umowną. Należy uwzględnić fakt, że zamówienie dotyczy specyficznego towaru, jakim są leki i płyny infuzyjne, mające istotny i bezpośredni związek z obowiązkiem Zamawiającego zapewnienia ochrony zdrowia i życia pacjentów. Spóźnione dostawy należy zatem traktować jako szczególnie negatywne zjawisko. Należy także zwrócić uwagę, że kary umowne w przypadku wystąpienia okoliczności skutkujących ich powstaniem, mają być liczone od wartości danej dostawy a nie od wartości całego kontraktu. Zamawiający planuje (tak też stanowi 2 ust. 1 umowy) zamawiać towar sukcesywnie przez 18 miesięcy, co powoduje, że wartość poszczególnych dostaw, a tym samym wartość ewentualnej kary umownej, będzie stosunkowo niewielka, a przy niektórych dostawach nawet symboliczna. W tych okolicznościach, nie ma podstaw do uznania, aby zabezpieczenie prawidłowego realizowania dostaw określone w umowie, było zbyteczne lub też nadmierne. Zamawiający zakłada, że Wykonawca realizował będzie swoje

4 obowiązki umowne zgodnie z przyjętymi w umowie zasadami, wyklucza natomiast założenie, iż Wykonawca jeszcze przed podpisaniem umowy przewiduje wystąpienie okoliczności (z przyczyn leżących po jego stronie), skutkujących naliczeniem kar umownych. Istota instytucji uregulowanej w art k.c. wyraża się w tym, że zarówno samo zastrzeżenie kary, jak i szczegółowe jej uregulowanie zależą od umownego uznania i ułożenia przez strony. Ma zatem do niej w pełni zastosowanie zasada swobody umów ustanowiona w art k.c. (wyrok Sądu Najwyższego z dnia 20 maja 1998 r., I CKN 671/97). Zamawiający wyraża zgodę na obniżenie kary o której mowa w 6 ust. 1 lit. b) i c) do 3%. Pytanie nr 9 2 ust. 2 Umowy - czy Zamawiający wyrazi zgodę na wydłużenie terminu dostawy do 48 godzin? Pytanie nr 10 C 2 ust. 2 Umowy - czy Zamawiający wyrazi zgodę na uzupełnienie postanowienia umowy o następujący zwrot: Jeżeli dostawa wypada w dniu wolnym od pracy lub sobotę, dostawa nastąpi w pierwszym dniu roboczym po wyznaczonym terminie. Jednocześnie Zamawiający zmienia załącznik nr 3 wzór umowy poprzez dopisanie w 2 ust. 2 zdania: Jeżeli dostawa wypada w dniu wolnym od pracy lub sobotę, dostawa nastąpi w pierwszym dniu roboczym po wyznaczonym terminie. Pytanie nr 11 2 ust. 6 Umowy - czy Zamawiający wyrazi zgodę na wydłużenie terminu dostawy dla zamówień "na ratunek" do 24 godzin? Pytanie nr 12 3 ust. 2 Umowy - czy Zamawiający potwierdza, że w przypadku zmiany stawki podatku VAT zmianie ulegnie cena brutto, uwzględniająca nową stawkę - cena netto pozostanie niezmieniona? TAK, zamawiający potwierdza, jednak podkreślamy, że zasada zmiany ceny z przyczyn wskazanych w 3 ust. 2 działa w obie strony, tj., także obniżenie stawki tego podatku, obniża cenę brutto (przy niezmienionej cenie netto). Pytanie nr 13 6 ust. 1 lit. b) i c) Umowy - czy Zamawiający wyrazi zgodę na obniżenie kary umownej do 0,5% podstawy? Powszechnie przyjęta na rynku wysokość kary umownej w takiej sytuacji to od 0,1 % do 0,5 %. Zatem kara umowna w wysokości 0,5% nadal utrzymywać się będzie w górnych granicach poziomów kar przyjętych na rynku. Zamawiający ma na uwadze fakt, że zamówienie dotyczy specyficznego towaru, jakim są leki i płyny infuzyjne, mające istotny i bezpośredni związek z obowiązkiem Zamawiającego zapewnienia ochrony zdrowia i życia pacjentów, dlatego też Zamawiający wyraża zgodę na obniżenie kary o której mowa w 6 ust. 1 lit. b) i c) do 3%.

5 Pytanie nr Umowy - czy Zamawiający wyrazi zgodę na usunięcie tego postanowienia, ewentualnie na uzupełnienie o następujące sformułowanie: "przy czym Zamawiający nie może odmówić bez uzasadnionej przyczyny"'? Zwracamy uwagę, że dokonując dostawy i odraczając termin płatności wykonawca w pewnym zakresie kredytuje Zamawiającego. W przypadku nie zrealizowania przez Zamawiającego jego zobowiązań w zakresie zapłaty wykonawca powinien mieć prawo do odzyskania należnego mu wynagrodzenia m.in. przez przeniesienie wierzytelności na osobę trzecią. Wskazane postanowienie ogranicza w praktyce prawa wykonawcy do dochodzenia swoich należności wyłącznie na drodze sądowej, Zamawiający wyraża zgodę na dopisanie w 10 umowy powyższego sformułowania, w związku z tym 10 umowy otrzymuje brzmienie: Wykonawca nie może zbyć lub obciążyć (zarówno odpłatnie jak i nieodpłatnie) wierzytelności wynikających z niniejszej umowy na rzecz osób trzecich, bez uzyskania pisemnej zgody Zamawiającego, przy czym Zamawiający nie może odmówić bez uzasadnionej przyczyny. Pytanie nr Umowy - czy Zamawiający wyrazi zgodę na usunięcie wskazanego postanowienia? Zwracamy uwagę, że prawo zamówień publicznych nakazuje (z wyłączeniem wyjątków określonych wart. 143 pzp) zawieranie umów na czas oznaczony (art. 142 ust. 1 pzp). Wskazany paragraf umowy stoi w sprzeczności z istotą zawierania umowy na czas oznaczony, a tym samym postanowienie to może być uznane za nieważne, na podstawie art, 58 1 kodeksu cywilnego, Można przyjąć, że umowa zawarta na czas oznaczony może być wypowiedziana, ale wyłącznie z przyczyn określanych przez strony. Dopuszczenie wypowiedzenia takiej umowy z przyczyn dowolnych prowadziłoby do zrównania wypowiedzenia umowy zawartej na czas oznaczony z zawarciem umowy na czas nieokreślony, co jest sprzeczne z prawem zamówień publicznych. Pomiędzy 12 umowy oraz art. 142 ustawy Prawo zamówień publicznych nie ma sprzeczności. Fakt wprowadzenia do umowy klauzuli określającej prawo i okres jej wypowiedzenia, nie powoduje przekształcenia takiej umowy w umowę zawartą na czas nieokreślony. Jednakże Zamawiający zmienia 12 umowy poprzez dopisanie pkt.2 o następującej treści: 2. Wypowiedzenie umowy może nastąpić w szczególności (poza przypadkami wskazanymi w umowie) także z następujących przyczyn: a. Nieterminowej realizacji zamówień przez Wykonawcę. b. Realizacji dostaw niezgodnie z zamówieniami - w zakresie ilościowym lub asortymentowym lub jakościowym. c. Niewykonywania innych obowiązków umownych, w tym brak terminowego rozpatrzenia reklamacji. Pytanie nr 16 Czy w Pakiecie II poz. 4 można zaoferować lek w opakowaniu zawierającym 10 amp-strzyk., ponieważ taka wielkość opakowania jest dostępna w sprzedaży? Jaką ilość opakowań należy wówczas wycenić?

6 TAK, można zaoferować lek w opakowaniu zawierającym 10 amp-strzyk., należy wycenić 10 opakowań. Pytanie nr 17 Czy w Pakiecie II poz. 6 można zaoferować lek w opakowaniu zawierającym 1 fiol., ponieważ taka wielkość opakowania jest dostępna w sprzedaży? Jaką ilość opakowań należy wówczas wycenić? Jednocześnie Zamawiający zmienia w pakiecie nr II w pozycji 6 w kolumnie ilość w opakowaniu z 10 na 1. Zmieniony załącznik nr 1d jest dostępny na stronie Zamawiającego w zakładce postępowania przetargowe w 2011, pod nazwą załącznik nr 1d po zmianach. Pytanie nr 18 Czy Zamawiający w pakiecie 1 w pozycji 90 wyrazi zgodę na zaoferowanie produktu równoważnego w formie roztworu gotowego do podaży Ciprofloxacin Kabl 100mg rozpuszczony w 50ml 0,9%NaCl? Zastosowanie cyprofloksacyny w postaci roztworu gotowego do podaży podnosi bezpieczeństwo terapii i stanowi oszczędność dla szpitala, ponieważ nie wymaga użycia dodatkowego sprzętu i płynów infuzyjnych koniecznych do przygotowania lek w przypadku cyprofloksacyny w postaci koncentratu w ampułkach i fiolkach. Pytanie nr 19 Czy Zamawiający w pakiecie 1 w pozycji 303 wyrazi zgodę na zaoferowanie diety Fresubin HP Energy 500ml? Pytanie nr 20 Czy Zamawiający w pakiecie 1 w pozycji 304 wyrazi zgodę na zaoferowanie diety Fresubin Original Fibre 500ml? Pytanie nr 21 Czy Zamawiający w pakiecie 1 w pozycji 351, 352 wyrazi zgodę na zaoferowanie preparatu Propofol 1% w ampułkach? Pytanie nr 22 Czy Zamawiający wyrazi zgodę na zaoferowanie w pakiecie 4 pozycja 1 preparatu Geloplasma - roztwór zmodyfikowanej żelatyny 3% w opakowaniu worek 500ml? Pytanie nr 23

7 Czy Zamawiający wyrazi zgodę na zaoferowanie w pakiecie 4 w pozycjach 2-4, 8, 9, 12, 13, 15, 16 opakowań KabiPac. Opakowanie KabiPac to butelka wolnostojąca, posiadająca dwa oddzielne korki pollizoprenowe, z oznakowanym zamknięciem w celu eliminacji pomyłki w trakcie użytkowania. Większy służy do przyłączenia zestawu do infuzji, mniejszy do dodania leku, zarówno przed infuzją jak i w trakcie infuzji. Jałowe korki nie wymagają dezynfekcji przed pierwszym użyciem, co zmniejsza koszty użytkowania w stosunku do innych opakowań. Po usunięciu zestawu do infuzji lub igły po dodaniu leku korki samouszczelniają się i nie ma niebezpieczeństwa wycieku płynu, co eliminuje niebezpieczeństwo skażenia otoczenia, jeśli w opakowaniu był lek toksyczny i wykonywania dodatkowych czynności przez personel. Dzięki zastosowaniu polietylenu klasy medycznej i płaskiemu kształtowi butelka samoistnie opróżnia się w trakcie infuzji bez potrzeby dodatkowego napowietrzania. Opakowanie nie wchodzi w reakcje z dodawanymi do płynów lekami. Asortyment płynów infuzyjnych w opakowaniach KabiPac jest największą ofertą pod względem pojemności (100ml, 250 ml, 500 ml, 1000 ml) i różnorodności płynów w bezpiecznych opakowaniach, co umożliwia wdrożenie wymaganej terapii płynowej kompleksowo w bezpiecznych opakowaniach. TAK, Zamawiający wyraża zgodę na zaoferowanie butelek KabiPac tylko w pozycjach 2,4,15,16. Pytanie nr 24 Czy Zamawiający wyrazi zgodę na zaoferowanie w pakiecie 4 pozycja 6 preparatu Mannitol 20% w opakowaniu szklanym? Opakowanie szklane jest znacznie bezpieczniejsze w przypadku Mannitolu, gdyż jest całkowicie przezierne, co daje możliwość zauważenia i rozpuszczenia wszystkich skrystalizowanych cząsteczek. Informujemy, że zgodnie z wymogiem art. 38 ust. 2 ustawy, stanowisko Zamawiającego zostało umieszczone na stronie internetowej Zamawiającego Zamawiający