WOJEWODA DOLNOŚLĄSKI Wrocław, dnia 20 maja 2014 r. Pan Andrzej Rymarczyk Burmistrz Miasta Duszniki - Zdrój. Wystąpienie Pokontrolne

Transkrypt

1 WOJEWODA DOLNOŚLĄSKI Wrocław, dnia 20 maja 2014 r. NK-KE MC Pan Andrzej Rymarczyk Burmistrz Miasta Duszniki - Zdrój Wystąpienie Pokontrolne W dniu 9 kwietnia 2014 r., na podstawie art. 28 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 23 stycznia 2009 r. o wojewodzie i administracji rządowej w województwie (Dz. U. Nr 31, poz. 206 ze zm.) oraz art. 6 ust. 4 pkt 3 ustawy z dnia 15 lipca 2011 r. o kontroli w administracji rządowej (Dz. U. Nr 185, poz. 1092) oraz imiennego upoważnienia Wojewody Dolnośląskiego z dnia 3 kwietnia 2014 r. nr 19 (sygn. NK-KE MC) starszy inspektor wojewódzki Marek Cynk z Wydziału Nadzoru i Kontroli Dolnośląskiego Urzędu Wojewódzkiego we Wrocławiu przeprowadził w Urzędzie Miejskim w Dusznikach Zdroju (zwany dalej Urzędem), z siedzibą przy Rynek Duszniki Zdrój, kontrolę problemową w trybie zwykłym w przedmiocie realizacji zadań z zakresu administracji rządowej polegających na wydawaniu, odmowie wydania, zmianie lub cofnięciu zezwoleń w zakresie ustawy z dnia 13 września 1996 r. o utrzymaniu czystości i porządku w gminach (Dz. U. z 2013 r., poz ze zm.) oraz w zakresie ustawy z dnia 7 czerwca 2001 r. o zbiorowym zaopatrzeniu w wodę i zbiorowym odprowadzaniu ścieków (Dz. U. z 2006 r., Nr 123, poz. 858 ze zm.). Kontrolę przeprowadzono zgodnie z zatwierdzonym przez Wojewodę Dolnośląskiego w dniu 20 grudnia 2013 r. planem okresowym kontroli na I półrocze 2014 r. Kontrolę przeprowadzono w zakresie: przestrzegania przepisów ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks postępowania administracyjnego (Dz. U. z 2013 r., poz. 267) przy wydawaniu, odmowie wydania, cofnięciu lub zmianie decyzji w sprawie udzielenia zezwolenia na prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie wskazanym przez ustawy szczególne; przestrzegania przepisów ustawy z dnia 13 września 1996 r. o utrzymaniu czystości i porządku w gminach (Dz. U. z 2013 r. poz. 1399, zwana dalej ustawą u.c.p.g.) w zakresie wydawania, odmowy wydania, zmiany lub cofnięcia zezwolenia na prowadzenie działalności gospodarczej w zakresie wskazanym w ustawie; przestrzegania przepisów ustawy z dnia 7 czerwca 2001 r. o zbiorowym zaopatrzeniu w wodę i zbiorowym odprowadzaniu ścieków (Dz. U. z 2006 r., Nr 123, poz. 858 ze zm., zwana dalej ustawą z.z.w.z.o.ś.) w zakresie wydawania, odmowy wydania, zmiany lub cofnięcia zezwolenia na prowadzenie zbiorowego zaopatrzenia w wodę i zbiorowego odprowadzania ścieków, przestrzegania przepisów ustawy z dnia 16 listopada 2006 r. o opłacie skarbowej (Dz. U. z 2012 r. poz. 1282) w zakresie wydawania zezwoleń na prowadzenie działalności, o której mowa w ustawie u.c.p.g. i w ustawie z.z.w.z.o.ś.) Okres objęty kontrolą obejmował czas od dnia 1 stycznia 2007 r. do dnia kontroli.

2 Kontrola została wpisana w książce kontroli pod nr 2/2014. Funkcję Kierownika Urzędu sprawuje Pan Andrzej Rymarczyk (Burmistrz Miasta Duszniki - Zdrój). Osobą odpowiedzialną za prowadzenie postępowań w zakresie udzielania zezwoleń na prowadzenie działalności w zakresie opróżniania zbiorników bezodpływowych i transportu nieczystości ciekłych, w zakresie ochrony przed bezdomnymi zwierzętami oraz w zakresie zbiorowego zaopatrzenia w wodę i zbiorowego odprowadzania ścieków jest inspektor ds. gospodarki komunalnej i ochrony środowiska. Bezpośredni nadzór nad powyższym stanowiskiem sprawuje Kierownik Referatu Technicznego i Inwestycyjnego. Przed dniem 15 czerwca 2011 r. kontrolowane zadania realizował inspektor ds. budownictwa. [dowód: zakres czynności, uprawnień i odpowiedzialności, s ] W toku kontroli wyjaśnień udzielała Kontrolowaną problematykę udzielania przez Burmistrza Miasta Duszniki Zdrój zezwoleń w okresie kontrolnym reguluje również Zarządzenie nr 31/07 Burmistrza Miasta Dusznik Zdroju z dnia 16 marca 2007 r. w sprawie wymagań jakie powinni spełniać przedsiębiorcy ubiegający się o uzyskanie zezwolenia w zakresie odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości oraz opróżniania zbiorników bezodpływowych i transportu nieczystości ciekłych z terenu gminy Duszniki Zdrój, zwane dalej Zarządzeniem nr 31/07. Należy wskazać, że Zarządzenie nr 31/07 Burmistrza Miasta Dusznik Zdroju z dnia 16 marca 2007 r. w sprawie wymagań jakie powinni spełniać przedsiębiorcy ubiegający się o uzyskanie zezwolenia w zakresie odbierania odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości oraz opróżniania zbiorników bezodpływowych i transportu nieczystości ciekłych z terenu gminy Duszniki Zdrój nie zostało opublikowane w Dzienniku Urzędowym Województwa Dolnośląskiego. Orzeczenia sądów administracyjnych (wyroki Naczelnego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 29 grudnia 2005 r. sygn. II OSK 394/05, z dnia 9 listopada 2006 sygn. II OSK 1311/05 oraz z dnia 19 czerwca 2009 r. sygn. II OSK 500/08 oraz wyroki wojewódzkich sądów administracyjnych z dnia 22 grudnia 2006 r. sygn. II SA/Wr 546/06, z dnia 7 lutego 2007 r. sygn. II SA/Sz 1182/06 oraz z dnia 27 listopada 2007 r. sygn. II SA/Wr 320/07) wskazują, iż z uwagi na nieokreślony krąg adresatów (są nimi podmioty prowadzące lub zamierzające prowadzić działalność gospodarczą w zakresie określonym w przepisie art. 7 ust. 1 ustawy u.c.p.g.) oraz przedmiot regulacji (wymagania jakie powinny spełnić ww. podmioty w celu uzyskania prawa do wykonywania działalności gospodarczej w zakresie wskazanym w ustawie u.c.p.g.) akty wydawane przez organy wykonawcze gmin do dnia 31 lipca 2009 r. na podstawie przepisu art. 7 ust. 3 i ust. 3a ustawy u.c.p.g. posiadały cechy aktu prawa miejscowego. Zgodnie z przepisem art. 4 ust.1 ustawy z dnia 20 lipca 2000 r. o ogłaszaniu aktów normatywnych i niektórych innych aktów prawnych (Dz. U. z 2011 r. Nr 197, poz ze zm.) należy stwierdzić, iż wejście w życie aktów normatywnych zawierających przepisy powszechnie obowiązujące następuje po upływie 14 dni od daty ogłoszenia ich we właściwym dzienniku urzędowym (w przypadku braku odmiennego uregulowania). Z kolei zgodnie z przepisem art. 13 pkt 2 ww. ustawy w wojewódzkim dzienniku urzędowym ogłoszeniu podlegają między innymi akty prawa miejscowego wydane przez organy gminy, organy powiatu oraz sejmik województwa. Konstatując, podkreślenia wymaga, iż nieogłoszenie ww. zarządzenia w Dzienniku Urzędowym Województwa Dolnośląskiego skutkuje tym, iż nie weszło ono w życie a tym samym, zgodnie z przepisem art. 6 ust. 2 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej (Dz. U. z 2013 r. poz. 672 ze zm.) organ nie powinien

3 powoływać się na treść zawartych w nich przepisów w trakcie orzekania o wydaniu lub odmowie wydania zezwolenia na prowadzenie działalności określonej w ustawie u.c.p.g. W dniu 11 kwietnia 2014 r. kontrolujący wystąpił do Burmistrza Miasta Duszniki Zdrój o przesłanie potwierdzonych za zgodność z oryginałem kopii złożonych przez przedsiębiorców wniosków wraz z załączoną do nich dokumentacją w postępowaniach o udzielenie zezwolenia na prowadzenie działalności w zakresie opróżniania zbiorników bezodpływowych i transportu nieczystości ciekłych. W dniu kontroli w siedzibie Urzędu (9 kwietnia 2014 r.) kontrolującemu wyżej wymienionych dokumentów nie udostępniono. W odpowiedzi kontrolowany przesłał do Dolnośląskiego Urzędu Wojewódzkiego we Wrocławiu brakującą dokumentację (w sposób elektroniczny oraz tradycyjny), za wyjątkiem wniosku o udzielenie zezwolenia wraz z dołączonymi dokumentami dla postępowania zakończonego wydaniem decyzji nr 99/2008 z dnia 14 października 2008 r. W piśmie z dnia 23 kwietnia 2014 r. Zastępca Burmistrza Miasta Duszniki Zdrój wyjaśnił, że dokumentacja ta nie została odnaleziona z uwagi na nieobecność osoby bezpośrednio odpowiedzialnej. Z uwagi na powyższe, formułując ustalenia pokontrolne nie brano pod uwagę sprawy, której dokumentacji brakowało. W dniu 30 kwietnia 2014 r. wystosowano do Burmistrza Miasta Duszniki - Zdrój projekt wystąpienia pokontrolnego. Do projektu nie wniesiono zastrzeżeń. W związku z przedmiotową kontrolą przekazuję niniejsze wystąpienie pokontrolne zgodnie z dyspozycją art. 47 ustawy o kontroli w administracji rządowej Wykonywanie zadania przez organ udzielający zezwoleń tj. Burmistrza Miasta Duszniki - Zdrój oceniam negatywnie. Powyższej oceny dokonano w oparciu o kontrolę wszystkich przeprowadzonych przez Burmistrza Miasta Duszniki-Zdrój postępowań w przedmiocie udzielenia zezwolenia na opróżnianie zbiorników bezodpływowych i transport nieczystości ciekłych (4 postępowania), postępowań zakończonych decyzją w sprawie przeniesienia praw i obowiązków z decyzji udzielającej zezwolenia na opróżnianie zbiorników bezodpływowych i transport nieczystości ciekłych (1 postępowanie), postępowań w przedmiocie udzielenia zezwolenia w zakresie zbiorowego zaopatrzenia w wodę lub zbiorowego odprowadzania ścieków (1 postępowanie) oraz postępowań w przedmiocie udzielenia zezwolenia na prowadzenie działalności w zakresie ochrony przed bezdomnymi zwierzętami (1 postępowanie). Kontrolą nie objęto udzielonych w okresie kontrolnym zezwoleń na odbieranie odpadów komunalnych od właścicieli nieruchomości oraz decyzji je zmieniających. W okresie objętym kontrolą nie udzielono zezwoleń na prowadzenie grzebowisk i spalarni zwłok zwierzęcych i ich części. W trakcie przeprowadzania czynności kontrolnych ustalono, iż na stronie internetowej Urzędu nie jest udostępniony wzór wniosku o udzielenie zezwolenia na prowadzenie działalności z zakresu ustawy o utrzymaniu czystości i porządku w gminach. Tym samym należy stwierdzić, iż obowiązek nałożony przepisem art. 8 ust. 5 ustawy u.c.p.g. nie jest wypełniany. W wyniku kontroli stwierdzono również, iż nie jest prowadzona w formie elektronicznej ewidencja udzielonych oraz cofniętych zezwoleń, co jest niezgodne z przepisem art. 7 ust. 6b ustawy u.c.p.g. oraz przepisem art. 18b ust. 4 ustawy z.z.w.o.ś. [dowód: protokół przyjęcia ustnych oświadczeń, akta kontroli, str ]

4 1. Postępowania w przedmiocie udzielenia zezwolenia na opróżnianie zbiorników bezodpływowych i transport nieczystości ciekłych W okresie kontrolnym Burmistrz Miasta Duszniki-Zdrój udzielił w drodze decyzji 4 zezwoleń na prowadzenie działalności w zakresie opróżniania zbiorników bezodpływowych i transport nieczystości ciekłych. W przedmiocie tym wydał: - decyzje nr 36/2007 z dnia 8 marca 2007 r., zwana dalej decyzją nr 36/2007; - decyzję nr 38/2007 z dnia 13 marca 2007 r., zwana dalej decyzją nr 38/2007; - decyzję nr 97/2008 z dnia 10 października 2008 r., zwana dalej decyzją nr 97/2008; - decyzję nr 99/2008 z dnia 14 października 2010 r., zwana dalej decyzją nr 99/2008. W wyniku kontroli stwierdzono, że w postępowaniach zakończonych wydaniem decyzji nr 36/2007 i 97/2008 złożone przez przedsiębiorców wnioski o udzielenie zezwolenia nie spełniały wszystkich wymagań określonych przez przepis art. 8 ustawy u.c.p.g. W obu postępowaniach wnioski nie zwierały informacji o technologiach stosowanych lub przewidzianych do stosowania przy świadczeniu usług oraz nie określały proponowanych zabiegów z zakresu ochrony środowiska i ochrony sanitarnej planowanych po zakończeniu działalności. Stanowi to naruszenie przepisu art. 8 ust. 1 pkt 4 i 5 ustawy u.c.p.g. Ponadto w postępowaniu zakończonym wydaniem decyzji nr 36/2007 do wniosku nie były załączone zaświadczenia o braku zaległości podatkowych i zaległości w płaceniu składek na ubezpieczenie zdrowotne lub społeczne, nie była udokumentowana gotowość odbioru nieczystości ciekłych przez stację zlewną oraz nie uiszczono opłaty skarbowej. [dowód: akta kontroli, s. 31, 63] W postępowaniu zakończonym wydaniem decyzji nr 36/2007 pismem z dnia 5 lutego 2007 r, organ na podstawie art. 8a ust. 1 pkt 1 ustawy u.c.p.g. wezwał wnioskodawcę o uzupełnienie w terminie 30 dni od dnia doręczenia wezwania następujących braków formalnych w postaci: - przedłożenia zgody lub umowy ze stacją zlewną na gotowość odbioru ścieków z terenu Dusznik Zdroju, - zaświadczenia o wpisie do ewidencji działalności gospodarczej, - zaświadczenia o braku zaległości podatkowych i zaległości w płaceniu składek na ubezpieczenie zdrowotne lub społeczne. Ponadto organ wezwał przedsiębiorcę na podstawie ustawy o opłacie skarbowej do uiszczenia opłaty, w wysokości 107 zł, w terminie 14 dni od dnia doręczenia wezwania po rygorem pozostawienia wniosku bez rozpatrzenia w przypadku niewykonania obowiązku. Odnosząc się do powyższego należy stwierdzić, że art. 8a ust. 1 pkt 1 ustawy u.c.p.g. jest prawidłową podstawą prawną do wezwania o przedłożenie zaświadczenia o wpisie do ewidencji działalności gospodarczej. Nie jest to jednak prawidłowa podstawa prawna w przypadku wzywania o przedłożenie zgody lub umowy ze stacją zlewną na gotowość odbioru ścieków i zaświadczeń o braku zaległości podatkowych i zaległości w płaceniu składek na ubezpieczenie społeczne lub zdrowotne. Z treści oraz konstrukcji przepisu art. 8 ustawy u.c.p.g wynika, że powyższe dokumenty stanowią elementy formalne wniosku. W przypadku ich braku organ powinien więc wezwać wnioskodawcę o usunięcie braków formalnych wniosku na podstawie art k.p.a. Przepis kodeksu postepowania administracyjnego (art. 261) powinien być również podstawą do wezwania przedsiębiorcy o uiszczenie opłaty skarbowej. W opisywanym wezwaniu Burmistrz Miasta Duszniki Zdrój wskazał nieprawidłowy termin do usunięcia braków formalnych wniosku, jak również nieprawidłowy skutek nieuiszczenia opłaty skarbowej. Zgodnie z art k.p.a. prawidłowym terminem do ich usunięcia jest termin siedmiu dni od dnia doręczenia wezwania. Z kolei w myśl art k.p.a. jeżeli w wyznaczonym terminie należności nie zostaną uiszczone, podanie podlega

5 zwrotowi lub czynność uzależniona od opłaty zostanie zaniechana. Uwaga dotycząca wskazania nieprawidłowego skutku nieuiszczenia opłaty skarbowej jest aktualna w stosunku do wezwania o uiszczenie opłaty skarbowej w postępowaniu zakończonym wydaniem decyzji nr 38/2007. [dowód: akta kontroli, s. 32, 58] Przede wszystkim jednak należy wskazać, że Burmistrz Miasta Duszniki Zdrój w postepowaniach zakończonych wydaniem decyzji 36/2007 i 97/2008 nie wezwał wnioskodawców o usunięcie braków formalnych wniosków w postaci wskazania informacji o technologiach stosowanych lub przewidzianych do stosowania przy świadczeniu usług oraz określenia proponowanych zabiegów z zakresu ochrony środowiska i ochrony sanitarnej planowanych po zakończeniu działalności. Tym samym postepowania te zostały wszczęte na podstawie niekompletnych wniosków. Powyższe działanie stanowi naruszenie zasady wyrażonej w przepisie art w zw. z art k.p.a. stanowiącej, iż jedynie kompletny wniosek może spowodować wszczęcie postępowania administracyjnego oraz wydanie, w wyniku jego przeprowadzenia, decyzji administracyjnej (potwierdzeniem ww. zasady jest m.in. wyrok Naczelnego Sądu Administracyjnego w Warszawie z dnia 20 października 2010 r., sygn. II GSK 911/09). Wszystkie wydane decyzje w przedmiocie udzielenia zezwolenia na opróżnianie zbiorników bezodpływowych i transport nieczystości ciekłych nie określały niezbędnych zabiegów z zakresu ochrony środowiska i ochrony sanitarnej wymaganych po zakończeniu działalności objętej zezwoleniem. Stanowi to naruszenie art. 9 ust. pkt 5 ustawy u.c.p.g. W każdej decyzji określono w sposób nieprawidłowy termin podjęcia działalności, tj. wskazano datę wcześniejszą niż wydanie decyzji (decyzje nr 36/2007 i 38/2007) albo wskazano datę wydania decyzji (decyzje nr 97/2008 i 99/2008). Takie określanie daty podjęcia działalności jest niezgodne z przepisami kodeksu postepowania administracyjnego. Zgodnie z art. 110 k.p.a. organ administracji publicznej, który wydał decyzję, jest nią związany od chwili doręczenia lub ogłoszenia. Z kolei art. 130 k.p.a. stanowi, że co do zasady przed upływem terminu do odwołania decyzja nie ulega wykonaniu. Wyjątkiem są sytuacje, gdy decyzji został nadany rygor natychmiastowej wykonalności, decyzja podlega natychmiastowemu wykonaniu z mocy ustawy lub gdy decyzja jest zgodna z żądaniem wszystkich stron (art i 4 k.p.a.). Z uwagi, iż kwestia rygoru natychmiastowej wykonalności nie ma zastosowania do przedmiotowych spraw, należy wskazać, iż decyzje mogły być najwcześniej wykonalne z dniem ich doręczenia. Ponadto należy wskazać, że określanie terminu podjęcia działalności datą wcześniejszą niż wydanie decyzji lub tą samą co data wydania decyzji stoi w sprzeczności z innym zapisem zawartym w przedmiotowych decyzjach zapisem, że zezwolenie wydaje się na 10 lat, licząc od dnia doręczenia decyzji. Decyzje zawierały wszystkie elementy, wymagane przepisem art. 107 k.p.a. W wyniku kontroli stwierdzono, że decyzja nr 38/2007 została wydana z uchybieniem terminu określonego w art. 35 k.p.a. (wpływ wniosku 29 listopada 2006 r., data wydania decyzji 13 marzec 2007 r.). W wyniku kontroli stwierdzono, iż za udzielenie każdej z ww. koncesji wnioskodawcy uiścili opłatę skarbową w wysokości wskazanej w części III ust. 42 pkt 1 załącznika do ustawy o opłacie skarbowej. W aktach postępowań znajdują się dowody ich uiszczenia, natomiast na udzielonych koncesjach organ zamieścił stosowne adnotacje (zgodnie z przepisem 3 ust. 2 i 4 ust. 1 pkt 1 rozporządzenia Ministra Finansów z dnia 28 września 2007 r. w sprawie zapłaty opłaty skarbowej, Dz. U. Nr 187, poz. 1330). [dowód: akta kontroli, s , 61-62, 72-73, 74-75]

6 2. Postępowanie w przedmiocie udzielenia zezwolenia na prowadzenie zbiorowego zaopatrzenia w wodę i zbiorowego odprowadzania ścieków. W okresie kontrolnym Burmistrz Miasta Duszniki - Zdrój wydał decyzję nr 18/2013 z dnia 5 lutego 2013 r. udzielająca zezwolenia na prowadzenie zborowego zaopatrzenia w wodę i zbiorowego odprowadzania ścieków na terenie gminy Duszniki Zdrój. Złożony przez przedsiębiorcę wniosek spełniał jedynie część wymagań określonych w przepisie art. 17 ustawy z.z.w.z.o.ś. Wniosek określał w sposób bardzo ogólny środki techniczne, którymi dysponuje wnioskodawca. Nie określał natomiast środków finansowych, którymi dysponuje przedsiębiorca ubiegający się o zezwolenie, nie określał informacji o wynikach ekonomicznych dotychczasowej działalności gospodarczej wnioskodawcy, nie podawał informacji o ilości, jakości i ciągłości dostarczania wody i odprowadzania ścieków (dołączona do wniosku decyzja Państwowego Powiatowego Inspektora Sanitarnego w Kłodzku stwierdzająca przydatność wody do spożycia z wodociągu Duszniki Zdrój może być jedynie uznana jako informacja o jakości dostarczanej wody), nie podawał również informacji o technologiach stosowanych lub przewidzianych do stosowania przy dostarczaniu wody oraz odprowadzaniu i oczyszczaniu ścieków. Powyższe stanowi naruszenie dyspozycji art. 17 pkt 3, 4, 5 i 6 ustawy z.z.w.o.ś. [dowód: akta kontroli, s. 80] Mając na uwadze powyższe organ powinien zastosować przepis art k.p.a., zgodnie z którym w przypadku, kiedy podanie nie czyni zadość innym wymaganiom ustalonym w przepisach prawa należy wezwać wnoszącego do usunięcia braków w terminie siedmiu dni z pouczeniem, że nieusunięcie tych braków spowoduje pozostawienie podania bez rozpatrzenia. Podkreślenia bowiem wymaga, że jeżeli przepis art k.p.a. stanowi, że jurysdykcyjne postępowanie administracyjne wszczynane jest także na żądanie strony, to oznacza, że wszczęcie jurysdykcyjnego postępowania administracyjnego jest możliwe na podstawie takiego podania (żądania) skierowanego do organu administracji publicznej tylko wtedy, gdy czyni ono zadość wymaganiom prawnym. Po pierwsze, wskazuje osobę, od której pochodzi oraz jej adres ( ) po drugie, określa jej żądanie, czyli przedmiot postępowania oraz po trzecie, czyni zadość także ewentualnym dalszym wymaganiom prawnym, określonym innymi przepisami (wyrok NSA w Warszawie z dnia 20 października 2010 r., sygn. akt II GSK 911/09). W wyniku kontroli ustalono, ze organ nie dokonał wezwania przedsiębiorcy o usunięcie wyżej skazanych braków formalnych w trybie art k.p.a., natomiast wszczął postępowanie na podstawie niekompletnego wniosku W złożonym wniosku na uwagę zasługuje fakt, że termin podjęcia działalności objętej wnioskiem został przez przedsiębiorcę określony datą 1 stycznia 2013 r. (wniosek jest z dnia 31 stycznia 2013 r.). Decyzja udzielająca zezwolenia z dnia 5 lutego 2013 r. została wydana z zachowaniem terminu określonego w art. 35 k.p.a. Zezwolenie, zgodnie z art. 18 b ust. 1 ustawy z.z.w.z.o.ś. zostało wydane na czas nieoznaczony. Datę podjęcia działalności w zezwoleniu określono jako od dnia 1 stycznia 2013 r. Należy stwierdzić, że takie określenie daty podjęcia działalności jest niezgodne z przepisami kodeksu postepowania administracyjnego, ponieważ nie daje się pogodzić z zasadami wykonalności decyzji, które szczegółowo omówiono we wcześniejszej części niniejszego dokumentu. Nie usprawiedliwia organu fakt, że przedsiębiorca w złożonym wniosku określił datę podjęcia działalności datą 1 stycznia 2013 r. Organ nie może w decyzji uwzględnić żądania przedsiębiorcy, w sytuacji gdy jego uwzględnienie stałoby w sprzeczności z zasadami i przepisami prawa.

7 Przedmiotowa decyzja zawierała wszystkie elementy wymagane art. 18 ustawy z.z.w.o.ś., oprócz określenia warunków wprowadzania ograniczeń dostarczania wody w przypadku wystąpienia jej niedoboru. (art. 18 pkt. 6 ustawy). Ponadto decyzja zawierała wszystkie elementy składowe wymagane przepisem art. 107 k.p.a. Decyzja podpisana została przez Burmistrza Miasta Duszniki-Zdrój. Decyzja została doręczona za zwrotnym potwierdzeniem odbioru. [akta kontroli, s ] W aktach sprawy znajduje się potwierdzenie uiszczenia opłaty skarbowej w prawidłowej wysokości w dniu 6 lutego 2013 r., a więc po dacie wydania decyzji (5 lutego 2013 r.). Należy zaznaczyć, że zgodnie z art. 6 ust. 1 pkt 3 ustawy o opłacie skarbowej obowiązek zapłaty opłaty skarbowej powstaje z chwilą złożenia wniosku o wydanie zezwolenia. W przypadku braku uiszczenia opłaty skarbowej w dniu złożenia wniosku organ powinien zastosować tryb określony w art. 261 k.p.a., tj. wyznaczyć termin do wniesienia tej należności. Termin ten nie może być krótszy niż siedem dni, a dłuższy niż czternaście dni. Niemniej jednak, pomimo naruszenia przepisów ustawy o opłacie skarbowej oraz przepisów k.p.a., powyższe okoliczności stanowią jedynie uchybienie natury formalnej i nie wywierają wpływu prawidłowość wykonywania kontrolowanych zadań 3. Postępowanie w przedmiocie udzielenia zezwolenia na prowadzenie działalności w zakresie ochrony przed bezdomnymi zwierzętami. W okresie kontrolnym Burmistrz Miasta Duszniki - Zdrój wydał decyzję nr 71/2012 z dnia 18 maja 2012 r. udzielająca zezwolenia na prowadzenie działalności w zakresie odławiania i transportu bezdomnych zwierząt z terenu gminy Duszniki-Zdrój. Złożony przez przedsiębiorcę w dniu 30 kwietnia 2012 r. wniosek spełniał wszystkie wymagania, określone w art. 8 ust. 1, ust. 1a i ust. 1b ustawy u.c.p.g. Wskazać jednak należy na nieostre określenie przez przedsiębiorcę obszaru prowadzenia działalności, tj. teren całego kraju. W sytuacji takiej organ powinien wezwać przedsiębiorcę na podstawie art. 50 k.p.a. o sprecyzowanie tego punktu wniosku. Burmistrz Miasta Duszniki Zdrój jest bowiem właściwy miejscowo do udzielenia zezwolenia na prowadzenie działalności tylko na obszarze Gminy Duszniki Zdrój. W opisywanym postępowaniu organ nie wystosował takiego wezwania. W złożonym wniosku na uwagę zasługuje fakt, że termin podjęcia działalności objętej wnioskiem został przez przedsiębiorcę określony datą 2 kwietnia 2012 r. (wniosek wpłynął do organu 30 kwietnia 2012 r.) [akta kontroli, s. 94] W aktach sprawy znajduje się potwierdzenie uiszczenia opłaty skarbowej w prawidłowej wysokości (opłata została zapłacona przed dniem złożenia wniosku). Decyzja udzielająca zezwolenia z dnia 18 maja 2012 r. została wydana z zachowaniem terminu określonego w art. 35 k.p.a. Decyzja zawierała wszystkie elementy określone w art. 9 ust. 1 ustawy u.c.p.g. Zgodnie z dyspozycją art. 9 ust. 1b ustawy u.c.p.g zezwolenie zostało wydane na okres nie dłuższy niż 10 lat., tj. na okres od dnia uprawomocnienia się decyzji do 1 kwietnia 2022 r. (decyzja została doręczona w dniu 1 czerwca 2012 r.). Ponadto decyzja zawierała wszystkie elementy składowe wymagane przepisem art. 107 k.p.a. Decyzja podpisana została przez Burmistrza Miasta Duszniki-Zdrój. Decyzja została doręczona za zwrotnym potwierdzeniem odbioru. [akta kontroli, s ]

8 4. Postępowanie w przedmiocie przeniesienia praw i obowiązków z decyzji udzielającej zezwolenia na opróżnianie zbiorników bezodpływowych i transport nieczystości ciekłych W okresie kontrolnym Burmistrz Miasta Duszniki - Zdrój wydał decyzję nr 132/2011 r. z dnia 3 czerwca 2011 r. przenoszącą prawa i obowiązki z decyzji administracyjnej nr 38/2007 z dnia 13 marca 2007 r. udzielającej zezwolenia na prowadzenie działalności w zakresie opróżniania zbiorników bezodpływowych i transportu nieczystości ciekłych. Przedmiotowa decyzja została wydana na wniosek przedsiębiorcy z dnia 14 kwietnia 2011 r. (wpływ do organu dnia 20 listopada 2011 r.). We wniosku przedsiębiorca zwrócił się o przeniesienie praw i obowiązków wynikających z wyżej wskazanej decyzji w związku z faktem, że posiadająca zezwolenie (będąca jednocześnie komandytariuszem Spółki WC ) wniosła aportem w postaci przedsiębiorstwa w rozumieniu art. 55¹ Kodeksu cywilnego całe swoje przedsiębiorstwo działające dotychczas jako. Należy stwierdzić, że na gruncie przepisów ustawy o utrzymaniu czystości i porządku w gminach niedopuszczalne jest przeniesienie praw i obowiązków z wydanej decyzji udzielającej zezwolenia na rzecz innego podmiotu. Przepisy tej ustawy nie przewidują bowiem tej instytucji prawnej. Przeniesienie praw i obowiązków z wydanej decyzji administracyjnej jest dopuszczalne co prawda w innych przepisach materialnego prawa administracyjnego (np. w przepisach ustawy z dnia 9 czerwca 2011 r. Prawo geologiczne i górnicze, Dz. U. Nr 163, poz. 981 ze zm., w zakresie udzielania koncesji), lecz nie można z tego rozszerzać kompetencji na grunt stosunków, regulowanych przez ustawę, która takich kompetencji organowi administracji publicznej nie udziela. Przypomnieć należy, że w myśl art. 7 Konstytucji Rzeczypospolitej Polskiej i art. 6 kodeksu postępowania administracyjnego organy administracji publicznej działają na podstawie przepisów prawa. Przepisy te zawierają normę zakazująca domniemywania kompetencji organu władzy publicznej, i tym samym nakazującą, by wszelkie działania takiego organu były oparte na wyraźnie określonej normie kompetencyjnej (patrz. Postanowienie 7 sędziów SN z 18 stycznia 2005, WK 22/04). Przedsiębiorca we wniosku wskazał, że: W niniejszej sprawie przedsiębiorstwo Beaty Bańskiej wniesione zostało do spółki komandytowej aportem, przy czym z treści umowy nie wynika aby jej strony wyłączyły decyzje, licencje i zezwolenia, a zatem należy przyjąć, iż wraz z przedsiębiorstwem spółka nabyła także prawa wynikające z decyzji z dnia r. zwłaszcza, ze przepisy ustawy o utrzymaniu czystości i porządku w gminach nie wprowadzają zakazu przeniesienia praw z decyzji. Z powyższą argumentacją nie można się zgodzić. Przeniesienie praw i obowiązków wynikające z czynności o charakterze cywilnoprawnym (w tym przypadku umowy) nie może się bowiem odnosić do praw i obowiązków o charakterze publicznoprawnym. Ponadto zgodnie z poglądem ugruntowanym w orzecznictwie (np. wyrok NSA z dnia r., III SA 2017/92) do działalności organów publicznoprawnych w sferze zobowiązań publicznoprawnych nie stosuje się zasady co nie jest zakazane, jest dozwolone, lecz zasadę dozwolę jest tylko to, co prawo wyraźnie przewiduje. Biorąc pod uwagę powyższe należy stwierdzić, że przedmiotowa decyzja została wydana bez podstawy prawnej, co z kolei zgodnie z art pkt 2 k.p.a. stanowi przesłankę do stwierdzenia jej nieważności przez organ wyższego stopnia.

9 W opisywanym postępowaniu organ powinien na podstawie art. 50 w związku z art. 9 k.p.a. poinformować przedsiębiorcę o braku możliwości wydania decyzji przenoszącej prawa i obowiązki oraz zwrócić się o sprecyzowanie żądania (żądanie przeniesienia praw i obowiązków czy też żądanie zmiany decyzji udzielającej zezwolenia), podkreślając przy tym, że niezłożenie wniosku o zmianę decyzji spowoduje odmowę wszczęcia postępowania. Należy dodać, że wyżej wymieniona decyzja została wydana z uchybieniem terminu określonego w art. 35 k.p.a. (wpływ wniosku 26 kwietnia 2011 r., data wydania decyzji 3 czerwca 2011 r.) Decyzja podpisana została przez Burmistrza Miasta Duszniki-Zdrój. Została doręczona za zwrotnym potwierdzeniem odbioru. [dowód: akta kontroli, str. 109, ] Na podstawie ustaleń kontroli, w celu dalszego usprawnienia realizacji kontrolowanych zadań należy: 1. Na stronie internetowej Urzędu udostępniać wzór wniosku na udzielenie zezwolenia na prowadzenie działalności z zakresu ustawy o utrzymaniu czystości i porządku w gminach, zgodnie z dyspozycją art. 8 ust. 5 tej ustawy, 2. Prowadzić w formie elektronicznej ewidencję udzielonych oraz cofniętych zezwoleń, zgodnie z wymogiem art. 7 ust. 6b ustawy o utrzymaniu czystości i porządku w gminach oraz art. 18b ust. 4 ustawy o zbiorowym zaopatrzeniu w wodę i zbiorowym odprowadzaniu ścieków, 3. Rzetelnie weryfikować kompletność informacji zawieranych w składanych przez przedsiębiorców wnioskach oraz kompletność załączonej do wniosków dokumentacji, w oparciu o przepis art. 8 ust. 1, ust. 1a, ust. 1b i ust. 2a ustawy o utrzymaniu czystości i porządku w gminach oraz przepis art. 17 ustawy o zbiorowym zaopatrzeniu w wodę i zbiorowym odprowadzaniu ścieków. W przypadku stwierdzenia we wniosku braku jakiegokolwiek elementu, o których mowa w powyższych przepisach należy wezwać przedsiębiorcę do jego uzupełnienia na podstawie przepisu art k.p.a., 4. W wydawanych decyzjach udzielających zezwolenia na prowadzenie działalności w zakresie opróżniania zbiorników bezodpływowych i transport nieczystości ciekłych zawierać wszystkie elementy, wymagane przepisem art. 9 ustawy o utrzymaniu czystości i porządku w gminach, 5. W wydawanych decyzjach udzielających zezwolenia na prowadzenie zbiorowego zaopatrzenia w wodę i zbiorowego odprowadzania ścieków zawierać wszystkie elementy, wymagane przepisem art. 18 ustawy o zbiorowym zaopatrzeniu w wodę i zbiorowym odprowadzaniu ścieków, 6. Wskazując w decyzji termin podjęcia przez przedsiębiorcę działalności wskazanej przez niego we wniosku należy w miarę możliwości uwzględnić termin wskazany przez samego przedsiębiorcę. Gdy jest to niemożliwe można jako najwcześniejszy termin wskazać dzień doręczenia decyzji (mając na uwadze przepis art. 110 i art k.p.a.), 7. Wydawać decyzje w terminach określonych w art k.p.a., a w przypadku braku możliwości ich zachowania zawiadamiać o wyznaczeniu nowego terminu załatwienia sprawy zgodnie z brzmieniem przepisu art k.p.a, 8. Na gruncie przepisów ustawy o utrzymaniu czystości i porządku w gminach nie przenosić praw i obowiązków z wydanej decyzji udzielającej zezwolenia na rzecz innego podmiotu.

10 Na podstawie przepisu art. 49 ustawy o kontroli w administracji rządowej proszę o poinformowanie o sposobie wykorzystania zaleceń pokontrolnych, a także o podjętych działaniach lub przyczynach niepodjęcia działań w terminie do 30 czerwca 2014 r. WOJEWODA DOLNOŚLĄSKI / - / Tomasz Smolarz