Krajowa Izba Komunikacji Ethernetowej w Warszawie. Łukasz Bazański, Ewelina Grabiec - itb Legal. Prawne aspekty budowy przyłączy telekomunikacyjnych.

Transkrypt

1 OPINIA PRAWNA Do: Od: Krajowa Izba Komunikacji Ethernetowej w Warszawie Łukasz Bazański, Ewelina Grabiec - itb Legal Data: 28 sierpnia 2014 roku Temat: Prawne aspekty budowy przyłączy telekomunikacyjnych. I. Wstęp. Przedmiotem niniejszej opinii, przygotowanej na zlecenie Krajowej Izby Komunikacji Ethernetowej w Warszawie, jest analiza prawnych aspektów związanych z budową przyłączy telekomunikacyjnych, a w szczególności odpowiedź na pytanie czy przyłącze telekomunikacyjne obejmujee obszar jednej działki, na której położony jest budynek, do którego doprowadzone jest przyłącze, czy większą ilość nieruchomości? Analiza obejmuje zarówno definicję przyłączy telekomunikacyjnych, dozwolone przepisami prawa tryby budowy przyłączy telekomunikacyjnych, jak również zasady uzgadniania sytuowania projektowanych przyłączy telekomunikacyjnych. Obowiązki inwestorów związane z budową sieci telekomunikacyjnych, w tym przyłączy, zostały określone w przepisach ustawy Prawo budowlane, natomiast tryb i konieczność uzgadniania sytuowania projektowanych przyłączy uregulowane są w ustawie Prawo geodezyjne i kartograficzne. Normatywna definicja przyłącza telekomunikacyjnego zawarta jest w ustawie Prawo telekomunikacyjne. Niniejsza opinia została opracowana według stanu prawnego na dzień 28 sierpnia 2014 r. do użytku wewnętrznego Krajowej Izby Komunikacji Ethernetowej w Warszawie i jej członków, jak również do wykorzystywania w celach związanych z opiniowaniem aktów prawnych, dotyczących zakresu działalności KIKE. II. Podstawy prawne. Zagadnienia prawne dotyczące zasad na jakich odbywa się proces budowy przyłączy telekomunikacyjnych zostały określone w następujących, aktualnie obowiązujących aktach prawnych: Strona1

2 1) Ustawa z dnia 7 lipca 1994 r. Prawo budowlane (Dz. U. z 2013 r. poz ze zm.), dalej PB. 2) Ustawa z dnia 16 lipca 2004 r. Prawo telekomunikacyjne (Dz. U. z 2014 r. poz. 243 ze zm.), dalej PT. 3) Ustawa z dnia 17 maja 1989 r. Prawo geodezyjne i kartograficzne (Dz. U. z 2010 r. Nr 193, poz ze zm.), dalej PGiK. 4) Ustawa z dnia 5 czerwca 2014 r. o zmianie ustawy Prawo geodezyjne i kartograficzne oraz ustawy o postępowaniu egzekucyjnym w administracji (Dz. U poz. 897), dalej Ustawa nowelizująca PGiK. III. Wyjaśnienia. 1. Uwagi wstępne. Co do zasady, roboty budowlane można rozpocząć dopiero po uzyskaniu ostatecznej decyzji o pozwoleniu na budowę, jednak przepis art. 29 PB wprowadza katalog prac, które nie wymagają uzyskania pozwolenia na budowę. Na mocy przepisu art. 29 ust. 1 pkt 20) PB budowa przyłączy, w tym przyłączy telekomunikacyjnych zwolniona jest z obowiązku uzyskania pozwolenia na budowę. Brak konieczności uzyskaniaa pozwolenia na budowę nie skutkuje jednak całkowitą dowolnością w przypadku budowy przyłączy telekomunikacyjnych. W przepisach PB zostały wprowadzone dwa tryby budowy przyłączy telekomunikacyjnych. Mianowicie, przyłącze telekomunikacyjne można budować: a) na podstawie zgłoszenia (art. 30 ust. 1 pkt 1a w zw. z art. 29 ust. 1 pkt 20 PB), b) bez zgłoszenia (art. 29a PB). Wybór, który z powyższych trybów będzie w danym wypadku stosowany, należy tylko i wyłącznie do inwestora i nie może być narzucany np. przez organ administracji publicznej. Trzeba jednak pamiętać, iż wskazane tryby nie są identycznie i skorzystanie z każdego z nich niesie za sobą pewne konsekwencje. Jeżeli inwestor nie dokona zgłoszenia, to automatycznie zastosowanie znajdzie tryb określony w przepisie art. 29a PB wraz z obowiązkami w nim określonymi. Na marginesie wskazujemy tylko, że jeżeli budowa przyłączy stanowi część większego zamierzenia budowlanego, to możliwa jest ich budowa na podstawie ostatecznej decyzji w przedmiocie pozwolenia na budowę, które uwzględnia również zamiar budowy przyłączy. Jeżeli inwestor ubiega się o pozwolenie na budowę wraz z przyłączami, to może objąć całość zamierzenia jednym wnioskiem o wydanie pozwolenia na budowę. Strona2

3 Powyższe potwierdza doktryna i orzecznictwo (por. wyrok Administracyjnego z dnia 27 maja 2011 r., sygn. II OSK 924/10). Naczelnego Sądu 2. Definicja przyłącza telekomunikacyjnego. Przed określeniem różnic we wskazanych wyżej trybach budowy przyłączy wyjaśnić należy, czym w istocie jest przyłącze telekomunikacyjne. Przepisy PB nie definiują przyłącza telekomunikacyjnego, ale czyni to PT. Zgodnie z przepisem art. 2 pkt 27 b) PT przyłącze telekomunikacyjne to: 1) odcinek linii kablowej podziemnej, linii kablowej nadziemnej lub kanalizacji kablowej, zawarty między złączem rozgałęźnym a zakończeniem tych linii lub kanalizacji w obiekcie budowlanym, 2) system bezprzewodowy łączący instalację wewnętrzną obiektu budowlanego z węzłem publicznej sieci telekomunikacyjnej, - umożliwiający korzystanie w obiekcie budowlanym z publicznie telekomunikacyjnych. dostępnych usług Co do zasady, złączem rozgałęźnym w technologii GPON będzie splitter, natomiast w technice Ethernet Switch, a w technikach xdsl kabel rozdzielczy (odpowiednik splittera). W przypadku technologii radiowych punktem rozgałęziającym jest tzw. nadajnik. Długość przyłącza jest ograniczona specyfiką stosowanej technologii. Każda linia telekomunikacyjna rozpoczynająca się w punkcie rozgałęźnym i zakończona w obiekcie budowlanym lub budynku jest przyłączem telekomunikacyjnymm w rozumieniu PT. Elementy spełniające wymagania określone w przepisie art. 2 pkt 27 b) PT są przyłączami telekomunikacyjnymi wraz z wszelkimi tego konsekwencjami, w tym z możliwością wyboru trybu właściwego dla ich budowy. Dla oceny czy dana infrastruktura będzie przyłączem telekomunikacyjnym nieistotna jest jej długość oraz okoliczność, czy jest usytuowana na jednej czy kilku działkach budowlanych, ale fakt czy spełnia wymagania określone w przepisie art. 2 pkt 27 b) PT. Wymaga podkreślenia, iż powyższe zostało pośrednio potwierdzone Ustawą nowelizującą PGiK. Na mocy przepisu art. 28b PGiK, ustawodawca zwalnia z obowiązku konsultacji na naradach koordynacyjnych organizowanych przez starostów przebieg projektowanych przyłączy oraz sieci uzbrojenia terenu sytuowane wyłącznie w granicach jednej działki budowlanej, przy czym położenie wyłącznie w granicach jednej działki budowlanej jest Strona3

4 zastrzeżone jedynie dla innych niż przyłącze sieci uzbrojenia terenu. Powyższe oznacza, iż ustawodawca dopuszcza możliwość sytuowania bez uzgodnienia ze starostą przyłączy projektowanych na kilku działkach budowlanych. Żaden organ administracji publicznej nie ma kompetencji do zawężającej interpretacji przepisu art. 28b PGiK poprzez uznanie, iż przyłącze może przebiegać jedynie przez jedną działkę budowlaną (nieruchomość). 3. Budowa przyłączy bez zgłoszenia. Przepis art. 29a PB daje możliwość realizacji budowy przyłącza bez zgłoszenia (tym bardziej bez konieczności uzyskiwaniaa pozwolenia na budowę). Skorzystanie ze szczególnego trybu budowy przyłączy, określonego w przepisie art. 29a PB, związane jest jednak ze spełnieniem przez inwestora wymagań wskazanym w omawianym przepisie. W celu budowy przyłączy bez zgłoszenia konieczne jest wykonanie planu sytuacyjnego na kopii aktualnej mapy zasadniczej lub mapy jednostkowej przyjętej do państwowego zasobu geodezyjnego i kartograficznego. Jednak na tym kończy się dyspozycja prawodawcy i nie wiadomo, w jakim celu ma być sporządzony plan sytuacyjny i czy należy go przedstawić jakiemuś organowi (a jeśli tak to, jakiemu). Należy w tym miejscu zaznaczyć, iż za aktualną należy uznać mapę, która zawiera aktualny stan przebiegu sieci uzbrojenia terenu, gdyż żaden z przepisów nie regulujee okresu ważności mapy zasadniczej. Zdaniem autorów opinii, wobec braku szczegółowej regulacji w odniesieniu do przepisu art. 29 a PB, wyłączona jest możliwość wniesienia sprzeciwu (art. 30 ust. 6 PB) przez organ architektoniczno-budowlany oraz nałożenie obowiązku uzyskania pozwolenia na budowę (art. 30 ust. 7 PB). Organy administracji publicznej nie mogą ingerować w budowę przyłączy, w przypadku wyboru przez inwestora trybu z art. 29 a PB. 4. Budowa przyłączy na podstawie zgłoszenia. Z możliwością dokonania zgłoszenia wiąże się obowiązek sporządzenia projektów, wykonanych przez projektanta posiadającego odpowiednie uprawnienia. Skorzystanie z przedmiotowej procedury, na mocy przepisu art. 29a ust. 3 PB, wyłącza obowiązek spełnienia wymagań wprowadzonych przepisem art. 30 PB, tym samym nie ma konieczności sporządzenia planu sytuacyjnego na kopii aktualnej mapy zasadniczej lub mapy jednostkowej przyjętej do państwowego zasobu geodezyjnego i kartograficznego. Zgłoszenia należy dokonać przed rozpoczęciem budowy, a rozpocząć przedmiotowe prace można dopiero po 30 dniach od zgłoszenia (nie później jednak niż 2 lata od określonego w zgłoszeniu terminu rozpoczęcia prac), chyba że w tym terminie właściwy organ wyraził sprzeciw. Strona4

5 5. Obowiązek uzgadniania koordynacyjnych. usytuowania przyłączy telekomunikacyjnych na naradach Zgodnie z przepisem art. 2 pkt 11 PGiK, wszelkiego rodzaju nadziemne, naziemne i podziemne przewody i urządzenia m.in. telekomunikacyjne - uważa się za sieci uzbrojenia terenu. W dniu 12 lipca 2014 r. weszła w życie Ustawa nowelizująca PGiK, na mocy której wprowadzono tryb konsultacji sytuowania projektowanych sieci uzbrojenia terenu na obszarach miast oraz w pasach drogowych na terenie istniejącej lub projektowanej zwartej zabudowy obszarów wiejskich. Uzgodnienia dokonuje się na naradach koordynacyjnych organizowanych przez starostę. Należy jednak zaznaczyć, iż zgodnie z przepisem art. 28 ust. 1 PGiK, powyższego obowiązku nie stosuje się do przyłączy telekomunikacyjnych oraz sieci sytuowanych wyłącznie w granicach działki budowlanej. Zadaniem starostów jest organizowanie narad koordynacyjnych, uzgadniających usytuowanie sieci uzbrojenia terenu. Inwestorzy mają obowiązek ewidencjonowania sieci uzbrojenia terenu (powykonawczo), w tym przyłączy telekomunikacyjnych, jednak brak jest przepisów, które jasno określałyby konieczność uzgadniania przebiegu przyłączy telekomunikacyjnych na naradach koordynacyjnych. W związku z tym można przyjąć (z poniższymi zastrzeżeniami), iż do budowy przyłączy nie jest wymagane uzgodnienie ich projektowanego usytuowaniaa na naradach. Należy jednak zwrócić uwagę na treść przepisu art. 27 ust. 4 PGiK, zgodnie z którym przedmiotem narady koordynacyjnej może być sytuowanie przyłączy, jeżeli wniosek o powyższe złoży: 1) inwestor, 2) projektant sieci uzbrojenia terenu, w tym sieci telekomunikacyjnej, 3) podmiot zarządzający siecią uzbrojenia terenu, w tym siecią telekomunikacyjną, 4) wójt (burmistrz, prezydenta miasta). Wprowadzenie uprawnienia do żądania uzgadniania sytuowania przyłączy na naradach koordynacyjnych jest uzasadnione potrzebą wyeliminowania zagrożeń wynikających z możliwej kolizji między sytuowanymi na tym samym terenie sieciami uzbrojenia terenu, w tym sieciami telekomunikacyjnymi (art. 27 ust. 4 PGiK). Konsekwencją powyższego jest konieczność uzgadniania przebiegu przyłączy na naradach koordynacyjnych prowadzonych przez starostę, ale tylko wtedy jeżeli wniosek złoży jeden z uprawnionych podmiotów, np. inny niż inwestor. Zwracamy uwagę, iż wśród podmiotów Strona5

6 uprawnionych do złożenia wniosku, o którym mowa w art. 27 ust. 4 PGiK brak starosty, aczkolwiek wątpliwości mogą pojawić się w przypadkach miast na prawach powiatu, gdzie w istocie zadania starostów wykonują prezydenci miast. Zagadnienie to jednak wymagałoby przeprowadzenia odrębnej analizy i wykracza poza ramy niniejszej opinii. 6. Obowiązek geodezyjnegoo wyznaczenia w terenie oraz geodezyjnej inwentaryzacji powykonawczej. Zgodnie z art. 43 ust. 1 PB obiekty budowlane wymagające pozwolenia na budowę oraz obiekty, o których mowa w art. 29 ust. 1 pkt 20 PB (przyłącza) podlegają geodezyjnemu wyznaczeniu w terenie, a po ich wybudowaniu- geodezyjnej inwentaryzacji powykonawczej, obejmującej położenie ich na gruncie. Obowiązkowi wyznaczenia geodezyjnego w terenie oraz inwentaryzacji podlegają przyłącza niezależnie od trybu ich realizacji (pozwolenie na budowę, zgłoszenie czy tryb określony w art. 29a PB). IV. Podsumowanie. Reasumując: definicja przyłącza telekomunikacyjnego została wprowadzona przepisem art. 2 pkt 27 b) PT i każda infrastruktura spełniająca wymogi w nim określone jest przyłączem telekomunikacyjnym bez względu na jej długość czy usytuowanie. Zgodnie z powyższym, każda linia telekomunikacyjna rozpoczynająca się w punkcie rozgałęźnym i zakończona w obiekcie budowlanym lub budynku jest przyłączem telekomunikacyjnym, w przypadku budowy przyłącza telekomunikacyjnego inwestor ma możliwość jednej z trzech alternatywnych możliwości budowy, tj. na podstawie zgłoszenia (na mocy przepisu art. 30 PB), budowy bez zgłoszenia (na podstawie przepisu art. 29a PB) bądź budowy na podstawie pozwolenia na budowę (gdy przyłącze stanowi część większego zamierzenia budowlanego), istnieje obowiązek ewidencjonowania sieci uzbrojenia terenu (powykonawczo), do których zalicza się również przyłącze telekomunikacyjne, tryb uzgadniania projektów przebiegu sieci uzbrojenia terenu na obszarach miast oraz w pasach drogowych na terenie istniejącej lub projektowanejj zwartej zabudowy obszarów wiejskich nie dotyczy przyłączy telekomunikacyjnych, bez względu na liczbę Strona6

7 nieruchomości (działek budowlanych), przez które przebiegają, chyba że z wnioskiem o uzgodnienie sytuowania konkretnego przyłącza na naradzie koordynacyjnej wystąpi uprawniony podmiot. Katowice, dnia 28 sierpnia 2014 roku Łukasz Bazański /radca prawny/ Ewelina Grabiec /radca prawny/ Strona7