Leszno, 16 lutego 2017 r. Do wszystkich Wykonawców

Transkrypt

1 Leszno, 16 lutego 2017 r. Do wszystkich Wykonawców Dotyczy: przetargu nieograniczonego na Odbiór i zagospodarowanie odpadów o kodzie stanowiących komponent do produkcji paliwa alternatywnego (RDF) ZP/02/2017 Zamawiający, zgodnie z art. 38 ust. 1 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (tekst jednolity Dz. U. z 2015 r. poz z późn. zm.) udziela następujących wyjaśnień na pytania złożone przez Wykonawców: Pytanie nr 1: Zgodnie z pkt lit. b) tiret drugie SIWZ: Wykonawca spełni warunek jeżeli wykaże, że dysponuje lub będzie dysponować: minimum 2 szt. samochodów typu ciągnik siodłowy z naczepą ciężarową o dopuszczalnej ładowności min kg, posiadającymi aktualne badania techniczne Natomiast zgodnie z pkt 3.5 lit. b) SIWZ: Komponenty do produkcji paliwa alternatywnego będą odbierane przez Wykonawcę codziennie w postaci niebelowanej, luzem, przy użyciu: b) samochodów typu ciągnik siodłowy z naczepą ciężarową w przypadku odbioru odpadów zmagazynowanych. Bardzo proszę o wskazanie, jaki typ naczep ciężarowych winien zapewnić wykonawca (tzw. walking floor, czy wywrotka), aby zrealizować warunek udziału w niniejszym postępowaniu tyczący się zdolności technicznej i zawodowej i zapewnić Zamawiającemu odbiór komponentów do produkcji paliwa alternatywnego. Zamawiający wyjaśnia, iż w punkcie lit. b) tiret drugi SIWZ jako jeden z warunków udziału w postepowaniu dotyczący zdolności technicznej lub zawodowej wskazał, iż Wykonawca winien wykazać, że dysponuje lub będzie dysponować minimum 2 szt. samochodów typu ciągnik siodłowy z naczepą ciężarową o dopuszczalnej ładowności min kg, posiadającymi aktualne badania techniczne. Zamawiający nie dookreślił w warunku rodzaju naczepy ciężarowej, jednakże rodzaj przedmiotu zamówienia wskazuje, iż typ naczepy winien być dostosowany do rodzaju odpadu, który będzie transportowany w ramach zamówienia przedmiotowym środkiem transportu tj. odpady zmagazynowane o kodzie w postaci niebelowanej, luzem. Mając na uwadze powyższe zarówno naczepa ciężarowa typu wywrotka lub tzw. walking floor o dopuszczalnej ładowności min. 24 Mg spełnia przedmiotowy warunek. Pytanie nr 2: Zgodnie z pkt lit b) tiret trzecie SIWZ: Wykonawca spełni warunek jeżeli wykaże, że dysponuje lub będzie dysponować: minimum 10 szt. kontenerów 30m 3 pasujących do prasy AVERMANN typ SP 1485.

2 Bardzo proszę o podanie zewnętrznych wymiarów kontenerów, które zapewnić musi wykonawca, aby zrealizować warunek udziału w niniejszym postępowaniu tyczący się zdolności technicznej i zawodowej. Zamawiający informuje, iż zgodnie z warunkiem udziału w postępowaniu dotyczącym zdolności technicznej lub zawodowej, określonym w pkt lit b) tiret trzeci SIWZ: kontenery o pojemności 30 m 3 winny być dostosowane do prasy Avermann typ SP Jednoczenie kontener powinien być dostosowany do przewozu samochodem ciężarowym o zabudowie hakowej. Posiadane przez Zamawiającego kontenery o pojemności 30m 3 współpracujące z prasą Avermann typ SP 1485 posiadają następujące wymiary zewnętrzne: ok. 6,6m x ok. 2,3m x ok. 2,5m (L x B x H). Pytanie nr 3: Zgodnie pkt 3.6 SIWZ: Załadunek odpadów do samochodów typu ciągnik siodłowy z naczepą leży po stronie Zamawiającego. Natomiast po myśli 1 ust. 9 wzoru umowy, stanowiącej załącznik do SIWZ: Zamawiający zapewnia na własny koszt załadunek odpadów ładowarką do samochodów Wykonawcy typu ciągnik siodłowy z naczepą ciężarową oraz załadunek odpadów do kontenerów o pojemności 30 m 3, własnych Zamawiającego oraz podstawionych przez Wykonawcę współpracujących ze stacjami załadowczymi prasokontenerów AVERMANN typ. SP 1485, będącymi w posiadaniu Zamawiającego. Bardzo proszę o podanie wysięgu ładowarki, za pomocą której wykonywane będą czynności załadunku odpadów stanowiących przedmiot niniejszego zamówienia publicznego. Zamawiający wyjaśnia, że w przypadku odpadów zmagazynowanych, załadunek odpadów stanowiących przedmiot zamówienia na samochody Wykonawcy typu ciągnik siodłowy z naczepą ciężarową wykonywany będzie przez Zamawiającego za pomocą ładowarki o maksymalnej wysokości podnoszenia: 6,0 m. Pytanie nr 4: W odniesieniu do pkt uprzejmie prosimy o wyjaśnienie zapisów SIWZ tyczących się obowiązku zatrudniania osób wykonywujących zakres prac dotyczący zagospodarowania odpadów w instalacji Wykonawcy oraz nadzoru nad realizacją niniejszej umowy : a) Pkt 3.11 SIWZ Jakie czynności z zakresu nadzoru nad realizacją niniejszej umowy Zamawiający ma na myśli? Czy chodzi tutaj o czynności administracyjne związane z wykonywaniem umowy (sprawowanie nadzoru nad prawidłowością wypełniania dokumentacji świadczącej o wykonaniu przetargu), o czynności księgowe (czuwania nad obsługą księgową np. wystawiania faktur VAT), współpraca z Zamawiającym w zakresie czynności spedycyjnych (nadzór nad odbieraniem dyspozycji od zamawiającego w zakresie szczegółowych odbiorów odpadów), czy też wreszcie chodzi tutaj o sprawowanie nadzoru nad wszystkimi tymi czynnościami)? Wskazujemy, ze tak ogólnikowe sformułowanie zakresu czynności nadzoru nad realizacją niniejszej umowy nie koresponduje z obowiązkiem wskazanym w art. 36 ust. 2 pkt 8a lit. c PZP, zgodnie z którym koniecznym jest wskazanie w

3 SIWZ: rodzaju czynności niezbędnych do realizacji zamówienia, których dotyczą wymagania zatrudnienia na podstawie umowy o pracę przez wykonawcę lub podwykonawcę osób wykonywujących czynności w trakcie realizacji zamówienia. b) Pkt 3.11 SIWZ Jakie czynności z zakresu zagospodarowania odpadów w instalacji Wykonawcy Zamawiający ma na myśli? por. uzasadnienie do w/w zapytania z lit. a). c) Pkt 3.11 SIWZ Czy pkt 3.11 SIWZ kreuje obowiązek wykonawcy do zatrudnienia na podstawie umowy o pracę również osoby zarządzające przedsiębiorstwem (np. członków zarządu) w oparciu o umowę o pracę, skoro one w najpełniejszym zakresie sprawują nadzór nad wykonaniem przetargu? d) Jakich dokumentów oczekuje Zamawiający dla udokumentowania przez Wykonawcę zatrudnienia w/w osób na podstawie umowy o pracę, skoro: w pkt 3.13 SIWZ Zamawiający nie wskazał, jakich dowodów będzie on oczekiwał w przypadku przeprowadzania kontroli spełniania obowiązku zatrudniania pracowników na umowach o pracę (pkt powyższy stanowi tylko o bliżej niesprecyzowanych dowodach potwierdzających zawarcie przez Wykonawcę umów o pracę ) w pkt 3.12 SIWZ Zamawiający zobowiązał Wykonawcę do przedłożenia listy osób zatrudnionych na umowie o pracę, podczas gdy ujawnianie przez Wykonawcę danych osobowych pracowników w taki sposób nastąpiłoby z naruszeniem przepisów ustawy o ochronie danych osobowych, co potwierdza GIODO i akceptuje UZP w opinii zamieszczonej na stronie internetowej (cyt.: W opinii Generalnego Inspektora dla realizacji tego celu wystarczające byłoby przedstawienie przez wykonawcę stosownych oświadczeń czy zaświadczeń lub zanonimizowanych dokumentów. Dla zamawiającego nie jest bowiem istotne kto konkretnie zatrudniony jest u wykonawcy na podstawie umowy o pracę, a jedynie sam fakt zatrudnienia osób w takiej formie. ) 1 i nie zmienia tego faktu nawet okoliczność uzyskania ewentualnych zgód od pracowników, albowiem tego typu działania zostały negatywnie ocenione przez GIODO i mogłyby stanowić uzasadnioną podstawę zarzutu naruszenia przez Wykonawcę zasad ochrony danych osobowych (jak wskazano w w/w opinii UZP: W opisywanym przypadku jako podstawy przetwarzania (udostępniania) danych nie można uznać zgody osoby, której dane dotyczą, byłaby to bowiem zgoda wyrażona dla realizacji celu innego podmiotu. ( ) Pracodawca miałby występować wyłącznie jako pośrednik w pozyskiwaniu zgód od swoich pracowników, a taka konstrukcja nie znajduje uzasadnienia w świetle zasad przetwarzania danych osobowych. Ponadto, aby zgoda mogła być uznana za podstawę prawną musi być wyrażona w sposób dobrowolny. Jednak w relacji zachodzącej między pracodawcą a pracownikiem trudno jest mówić o takiej dobrowolności, gdyż brak jest tu równowagi podmiotowej (stosunek nadrzędności i podrzędności podmiotów), co często może sprzyjać wymuszaniu zgody ). e) Pkt 3.13 SIWZ oraz 1 ust. 18 wzoru umowy Jakie działania kontrolne będzie mógł podejmować Zamawiający w celu zweryfikowania wywiązywania się przez Wykonawcę z obowiązku zatrudniania pracowników na umowę o pracę? Niniejsze zapisy przewidują tylko jeden z możliwych środków kontrolnych (wezwanie do złożenia bliżej nieokreślonych dokumentów), zaś art. 365 ust. 2 pkt 8a lit. b) PZP zobowiązuje Zamawiającego do wskazania w SIWZ uprawnień ( ) w zakresie kontroli spełniania przez wykonawcę wymagań, o których mowa w art. 29 ust. 3a, co należy rozumieć, jako wskazanie tych środków w sposób wyczerpujący, a nie jedynie przykładowy. 1

4 f) Czy formą stosunku pracy akceptowaną przez Zamawiającego w ramach spełniania przez Wykonawcę wymogu zatrudniania na podstawie umowy o pracę, jest także umowa o pracę tymczasową? 2 Zgodnie z brzmieniem art. 29 ust. 3a ustawy Pzp zamawiający określa w opisie przedmiotu zamówienia na usługi lub roboty budowlane wymagania zatrudnienia przez wykonawcę lub podwykonawcę na podstawie umowy o pracę osób wykonujących wskazane przez zamawiającego czynności w zakresie realizacji zamówienia, jeżeli wykonanie tych czynności polega na wykonywaniu pracy w sposób określony w art ustawy Kodeks pracy. Zamawiający zapisał w SIWZ, iż wymaga, aby zakres prac dotyczący zagospodarowania odpadów w instalacji Wykonawcy oraz nadzoru nad realizacją przedmiotu zamówienia był wykonywany przez osoby zatrudnione na umowę o pracę w rozumieniu przepisów art. 22 ust. 1 ustawy z dnia 26 czerwca 1974 r. - Kodeks pracy. Przepis art Kodeksu pracy określa konstytutywne cechy stosunku pracy: a) wykonywanie pracy określonego rodzaju na rzecz pracodawcy, b) wykonywanie pracy pod kierownictwem pracodawcy, c) w miejscu wyznaczonym przez pracodawcę, d) i w czasie przez niego wyznaczonym, a pracodawca zobowiązuje się do zatrudniania pracownika za wynagrodzeniem. Jeśli realizacja czynności w ramach udzielanego zamówienia polega na wykonywaniu pracy w rozumieniu art Kodeksu pracy to wykonawca lub podwykonawca mają obowiązek zatrudniać osoby wykonujące czynności objęte tym wymogiem. Pracowniczy charakter będą miały czynności administracyjne związane z wykonywaniem umowy (sprawowanie nadzoru nad prawidłowością wypełniania dokumentacji świadczącej o wykonaniu przetargu), czynności księgowe (czuwania nad obsługą księgową np. wystawiania faktur VAT), współpraca z Zamawiającym w zakresie czynności spedycyjnych (nadzór nad odbieraniem dyspozycji od zamawiającego w zakresie szczegółowych odbiorów odpadów), jak również czynności związane z zagospodarowaniem odpadów odebranych od zamawiającego w ramach przedmiotowego zamówienia wykonywane w instalacji własnej Wykonawcy, tj. w procesie R12. Powyższe czynności polegają na świadczeniu pracy w rozumieniu art kodeksu pracy. Z kolei czynności wykonywane przez osoby zarządzające przedsiębiorstwem zasadniczo nie polegają na wykonywaniu pracy w rozumieniu Kodeksu pracy. Osoby wykonujące te czynności działają samodzielnie, także w tym rozumieniu, że same wyznaczają sobie zadania i same te zadania realizują. 2 Taką formę zatrudnienia wprost dopuścił UZP w opinii zamieszczonej na stronie internetowej wszczecie-i-przebieg-postepowania-o-udzielenie-zamowienia-publicznego/mozliwosc-zobowiazaniawykonawcow-lub-podwykonawcow-do-zatrudniania-na-podstawie-umowy-o-prace-osob-wykonujacychczynnosci-w-trakcie-realizacji-zamowienia-na-roboty-budowlane-lub-uslugi-art.-29-ust.-4-pkt-4-ustawy-pzp ( Za dopuszczalną w rozumieniu przepisu art. 29 ust. 4 pkt 4 ustawy Pzp formę zatrudnienia, uznać należy zatrudnienie na podstawie umowy o pracę tymczasową, która stanowi szczególny rodzaj umowy o pracę, a jest uregulowana w ustawie z dnia 9 lipca 2003 r. o zatrudnianiu pracowników tymczasowych (Dz. U. z 2003 r. Nr 166, poz. 1608). Z treści art. 5 ww. ustawy wynika bowiem, że co do zasady do agencji pracy tymczasowej, pracownika tymczasowego i pracodawcy użytkownika stosuje się przepisy prawa pracy dotyczące odpowiednio pracodawcy i pracownika. )

5 Katalog z art. 36 ust. 2 pkt 8a) ustawy Pzp jest katalogiem otwartym. Pozytywna ocena zamawiającego, skutkująca stwierdzeniem, że określone czynności w ramach realizacji zamówienia będą polegały na wykonywaniu pracy w sposób określony w art Kodeksu pracy, rodzi zatem po jego stronie obowiązek wskazania rodzaju tych czynności w specyfikacji istotnych warunków zamówienia (pkt c) - zagospodarowania odpadów w instalacji Wykonawcy oraz nadzoru nad realizacją umowy. Jednocześnie zamawiający w celu sprawowania kontroli nad realizacją wymagania, zawartego w art. 29 ust. 3a ustawy Pzp, zamieścił w SIWZ odpowiednie zapisy w tym przedmiocie. Art. 36 ust. 2 pkt 8a) lit. a ustawy Pzp stanowi, że zamawiający zobowiązany jest wskazać sposób dokumentowania zatrudnienia tych osób (które będą wykonywać czynności mające charakter stosunku pracy). Co do zasady, niemożliwe na gruncie tego przepisu będzie dokumentowanie zatrudnienia poprzez przedkładanie umów o pracę zawierających dane osobowe pracowników, którzy świadczyć będą czynności na rzecz zamawiającego. Zamawiający zapisał w SIWZ, iż wymaga przedłożenia listy osób zatrudnionych na umowie o pracę wykonujących czynności z zakresu prac dotyczący zagospodarowania odpadów w instalacji Wykonawcy oraz nadzoru nad realizacją przedmiotu zamówienia. Zamawiający doprecyzowuje, iż nie wymaga imiennej listy pracowników, a listy z wykazem ilościowym pracowników wykonujących ww. czynności na podstawie umowy o pracę. Dla realizacji tego celu wystarczające byłoby również przedstawienie przez wykonawcę stosownych oświadczeń czy zaświadczeń lub zanonimizowanych dokumentów. Dla zamawiającego nie jest bowiem istotne kto konkretnie zatrudniony jest u wykonawcy na podstawie umowy o pracę, a jedynie sam fakt zatrudnienia osób w takiej formie. Dopuszczalne będzie też żądanie dokumentów potwierdzających opłacanie składek na ubezpieczenia społeczne i zdrowotne z tytułu zatrudnienia na podstawie umów o pracę (wraz z informacją o liczbie odprowadzonych składek), które będzie mogło przyjąć postać zaświadczenia właściwego oddziału ZUS lub zanonimizowanych dowodów potwierdzających zgłoszenie pracownika przez pracodawcę do ubezpieczeń. Kontrola wykonania umowy w powyższym zakresie może być realizowana przez zamawiającego w sposób analogiczny, jak w przypadku kontroli innych elementów realizacji umowy w sprawie zamówień publicznych na roboty budowlane lub usługi, tj. głównie poprzez żądanie stosownych informacji lub dokumentów o jakich mowa powyżej. Dopuszczalne jest także przeprowadzanie kontroli przez przedstawicieli zamawiającego lub upoważnione osoby trzecie na miejscu wykonania świadczenia. Ponadto zamawiający w sytuacji, gdy poweźmie wątpliwość co do sposobu zatrudnienia personelu może zwrócić się o przeprowadzenie kontroli przez Państwową Inspekcję Pracy. Zasady wykonywania pracy tymczasowej uregulowane zostały w ustawie z dnia 9 lipca 2003 r. o zatrudnianiu pracowników tymczasowych. Zgodnie z art. 2 praca tymczasowa to wykonywanie na rzecz danego pracodawcy użytkownika, przez okres nie dłuższy niż wskazany w ustawie, zadań: a) o charakterze sezonowym, okresowym, doraźnym lub b) których terminowe wykonanie przez pracowników zatrudnionych przez pracodawcę użytkownika nie byłoby możliwe, lub c) których wykonanie należy do obowiązków nieobecnego pracownika zatrudnionego przez pracodawcę użytkownika.

6 Praca tymczasowa nie ma więc cech typowego stosunku pracy. Zatrudniającym jest agencja pracy tymczasowej, która kieruje pracowników do wykonywania pracy tymczasowej na rzecz pracodawcy użytkownika, którym jest pracodawca lub podmiot niebędący pracodawcą w rozumieniu Kodeksu pracy wyznaczający pracownikowi skierowanemu przez agencję pracy tymczasowej zadania i kontrolujący ich wykonanie. Tym niemniej, mając na uwadze wcześniejsze interpretacje UZP w kwestii art. 29 ust. 4 pkt 4 Pzp, należy uznać za dopuszczalną formę zatrudnienia na podstawie umowy o pracę tymczasową. Zwłaszcza, że z treści art. 5 ww. ustawy wynika, że co do zasady do agencji pracy tymczasowej, pracownika tymczasowego i pracodawcy użytkownika stosuje się przepisy prawa pracy dotyczące odpowiednio pracodawcy i pracownika.