10 kontrowersji dotyczących nowelizacji ustawy Pzp

Transkrypt

1 10 kontrowersji dotyczących nowelizacji ustawy Pzp Agata Hryc - Ląd 17 listopada 2016 r.

2 Wątpliwości Przepisy przejściowe - zmiany umów już zawartych Umowy o pracę Zobowiązanie do udostępnienia zasobów Żądanie dokumentów od podmiotów trzecich Co w sytuacji, gdy podwykonawca albo podmiot trzeci podlegają wykluczeniu Katalog dokumentów potwierdzających brak podstaw do wykluczenia Ile razy można wezwać wykonawcę do uzupełnienia oświadczeń i dokumentów? Zastosowanie procedury odwróconej Kontrowersje wokół terminów Przygotowanie jednolitego dokumentu dla wykonawcy

3 Przepisy przejściowe - zmiany umów już zawartych Na jakiej podstawie dokonać zmiany umowy o zamówienie publiczne? Art. 19 ustawy z dnia 22 czerwca 2016 r. o zmianie ustawy Pzp oraz niektórych innych ustaw. (Dz.U. poz. 1020) - Zmiany nieistotne? - Zamówienia dodatkowe - Zamówienia uzupełniające - Żądanie zabezpieczenia należytego wykonania umowy?

4 Umowy o pracę 1. Jak określić katalog czynności, które wykonywane mają być na umowę o pracę? 2. W jaki sposób zweryfikować spełnienie wymogu? Stanowisko UZP opinia z 3 listopada 2016 r. Stosowanie art. 29 ust. 3a ustawy Pzp

5 Umowy o pracę Stanowisko UZP opinia z 3 listopada 2016 r. - stosowanie art. 29 ust. 3a ustawy Pzp Wystąpienie do Głównego Inspektora Pracy - aktywne włączenie się PIP w proces Opinia Generalnego Inspektora Ochrony Danych Osobowych Dla realizacji celu wystarczające byłoby złożenie oświadczeń czy zaświadczeń lub zanonimizowanych dokumentów Opinia dotycząca art. 29 ust. 3a ustawy Pzp Co do zasady, niemożliwe na gruncie tego przepisu będzie dokumentowanie zatrudnienia poprzez przedkładanie umów o pracę zawierających dane osobowe pracowników, którzy świadczyć będą czynności na rzecz zamawiającego. Nie jest dopuszczalne żądanie od wykonawców niezanonimizowanych kopii umów o pracę z pracownikami wykonawcy, jako sposobu udokumentowania ich zatrudnienia.

6 Umowy o pracę Stanowisko UZP opinia z 3 listopada 2016 r. - stosowanie art. 29 ust. 3a ustawy Pzp Klauzula dot. zatrudnienia na podstawie umowy o pracę art. 29 ust. 3a ustawy Pzp W trakcie realizacji zamówienia na każde wezwanie zamawiającego w wyznaczonym w tym wezwaniu terminie wykonawca przedłoży zamawiającemu: oświadczenie wykonawcy lub podwykonawcy o zatrudnieniu na podstawie umowy o pracę osób wykonujących czynności, których dotyczy wezwanie zamawiającego. poświadczoną za zgodność z oryginałem odpowiednio przez wykonawcę lub podwykonawcę kopię umowy/umów o pracę osób wykonujących w trakcie realizacji zamówienia czynności, których dotyczy ww. oświadczenie wykonawcy lub podwykonawcy (wraz z dokumentem regulującym zakres obowiązków, jeżeli został sporządzony). Kopia umowy/umów powinna zostać zanonimizowana w sposób zapewniający ochronę danych osobowych pracowników, zgodnie z przepisami ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. o ochronie danych osobowych (tj. w szczególności bez imion, nazwisk, adresów, nr PESEL pracowników).

7 Umowy o pracę Stanowisko UZP opinia z 3 listopada 2016 r. - stosowanie art. 29 ust. 3a ustawy Pzp Klauzula dot. zatrudnienia na podstawie umowy o pracę art. 29 ust. 3a ustawy Pzp zaświadczenie właściwego oddziału ZUS, potwierdzające opłacanie przez wykonawcę lub podwykonawcę składek na ubezpieczenia społeczne i zdrowotne z tytułu zatrudnienia na podstawie umów o pracę za ostatni okres rozliczeniowy poświadczoną za zgodność z oryginałem odpowiednio przez wykonawcę lub podwykonawcę kopię dowodu potwierdzającego zgłoszenie pracownika przez pracodawcę do ubezpieczeń, zanonimizowaną w sposób zapewniający ochronę danych osobowych pracowników, zgodnie z przepisami ustawy z dnia 29 sierpnia 1997 r. o ochronie danych osobowych 3. Samozatrudnienie?

8 Zobowiązanie do udostępnienia zasobów 1. Kiedy powinno zostać złożone zobowiązanie do udostępnienia zasobów? 2. W jakiej formie powinno być złożone zobowiązanie do udostępnienia zasobów? 3. Czy zamawiający może wymagać złożenia zobowiązania w oryginale?

9 Regulacje: Zobowiązanie do udostępnienia zasobów Art. 22a ust. 2 ustawy Pzp Wykonawca, który polega na zdolnościach lub sytuacji innych podmiotów, musi udowodnić zamawiającemu, że realizując zamówienie, będzie dysponował niezbędnymi zasobami tych podmiotów, w szczególności przedstawiając zobowiązanie tych podmiotów do oddania mu do dyspozycji niezbędnych zasobów na potrzeby realizacji zamówienia. 14 ust. 1 rozporządzenia Ministra Rozwoju z dnia 26 lipca 2016 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia (Dz. U. z 2016 r., poz. 1126) Oświadczenia, o których mowa w rozporządzeniu dotyczące wykonawcy i innych podmiotów, na których zdolnościach lub sytuacji polega wykonawca na zasadach określonych w art. 22a ustawy oraz dotyczące podwykonawców, składane są w oryginale. art. 22 ust. 5 ustawy Pzp Wykonawca, który polega na sytuacji finansowej lub ekonomicznej innych podmiotów, odpowiada solidarnie z podmiotem, który zobowiązał się do udostępnienia zasobów, za szkodę poniesioną przez zamawiającego powstałą wskutek nieudostępnienia tych zasobów, chyba że za nieudostępnienie zasobów nie ponosi winy.

10 Żądanie dokumentów od podmiotów trzecich 9 rozporządzenia Ministra Rozwoju z dnia 26 lipca 2016 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia (Dz. U. z 2016 r., poz. 1126) ust. 2. Zamawiający żąda od wykonawcy, który polega na zdolnościach lub sytuacji innych podmiotów na zasadach określonych w art. 22a ustawy, przedstawienia w odniesieniu do tych podmiotów dokumentów wymienionych w 5 pkt 1 9. ust. 3. Zamawiający może żądać od wykonawcy przedstawienia dokumentów wymienionych w 5 pkt 1 9, dotyczących podwykonawcy, któremu zamierza powierzyć wykonanie części zamówienia, a który nie jest podmiotem, na którego zdolnościach lub sytuacji wykonawca polega na zasadach określonych w art. 22a ustawy Pzp Czy to jest bezwzględny obowiązek żądania, także gdy: wartość zamówienia nie przekracza progów unijnych zamawiający nie przewiduje badania pod kątem fakultatywnych podstaw wykluczenia (art. 24 ust. 5 ustawy Pzp) w stosunku do Wykonawcy?

11 Co w sytuacji, gdy podwykonawca albo podmiot trzeci podlegają wykluczeniu? Podmiot trzeci art. 22 ust. 6 ustawy Pzp Jeżeli zdolności techniczne lub zawodowe lub sytuacja ekonomiczna lub finansowa, podmiotu, nie potwierdzają spełnienia przez wykonawcę warunków udziału w postępowaniu lub zachodzą wobec tych podmiotów podstawy wykluczenia, zamawiający żąda, aby wykonawca w terminie określonym przez zamawiającego: 1) zastąpił ten podmiot innym podmiotem lub podmiotami lub 2) zobowiązał się do osobistego wykonania odpowiedniej części zamówienia, jeżeli wykaże zdolności techniczne lub zawodowe lub sytuację finansową lub ekonomiczną, o których mowa w ust. 1. czy art. 26 ust. 3 ustawy Pzp Jeżeli wykonawca nie złożył oświadczenia, o którym mowa w art. 25a ust. 1, oświadczeń lub dokumentów potwierdzających okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 1, lub innych dokumentów niezbędnych do przeprowadzenia postępowania, oświadczenia lub dokumenty są niekompletne, zawierają błędy lub budzą wskazane przez zamawiającego wątpliwości, zamawiający wzywa do ich złożenia, uzupełnienia lub poprawienia lub do udzielania wyjaśnień w terminie przez siebie wskazanym, chyba że mimo ich złożenia, uzupełnienia lub poprawienia lub udzielenia wyjaśnień oferta wykonawcy podlega odrzuceniu albo konieczne byłoby unieważnienie postępowania.

12 Co w sytuacji, gdy podwykonawca albo podmiot trzeci podlegają wykluczeniu? Podwykonawca Czy zasadne zastosowanie art. 26 ust. 3 ustawy Pzp? Czy to dokumenty niezbędne do przeprowadzenia postępowania? Informacja do wykonawcy: Podwykonawca zweryfikowany negatywnie nie zostanie dopuszczony. Podwykonawca zostanie poddany weryfikacji na etapie realizacji zamówienia.

13 Katalog dokumentów potwierdzających brak podstaw do wykluczenia Podstawy obligatoryjne art. 24 ust. 1 pkt ustawy Pzp 5 rozporządzenia Ministra Rozwoju z dnia 26 lipca 2016 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia (Dz. U. z 2016 r., poz. 1126) Informacji z KRK w zakresie określonym w art. 24 ust. 1 pkt 13, 14 ( ); Oświadczenie wykonawcy o braku wydania wobec niego prawomocnego wyroku sądu lub ostatecznej decyzji administracyjnej o zaleganiu z uiszczaniem podatków, opłat lub składek na ubezpieczenia społeczne lub zdrowotne albo ( ) Oświadczenia wykonawcy o braku orzeczenia wobec niego tytułem środka zapobiegawczego zakazu ubiegania się o zamówienia publiczne; Oświadczenia wykonawcy o przynależności albo braku przynależności do tej samej grupy kapitałowej;

14 Katalog dokumentów potwierdzających brak podstaw do wykluczenia Podstawy fakultatywne art. 24 ust. 5 ustawy Pzp 5 rozporządzenia Ministra Rozwoju z dnia 26 lipca 2016 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia (Dz. U. z 2016 r., poz. 1126)? zaświadczenie właściwego naczelnika urzędu skarbowego potwierdzającego, że wykonawca nie zalega z opłacaniem podatków (nie wcześniej niż 3 miesiące) zaświadczenia właściwej terenowej jednostki organizacyjnej Zakładu Ubezpieczeń Społecznych lub Kasy Rolniczego Ubezpieczenia Społecznego albo innego dokumentu potwierdzającego, że wykonawca nie zalega z opłacaniem składek na ubezpieczenia społeczne lub zdrowotne (nie wcześniej niż 3 miesiące) oświadczenie wykonawcy o niezaleganiu z opłacaniem podatków i opłat lokalnych, o których mowa w ustawie z dnia 12 stycznia 1991 r. o podatkach i opłatach lokalnych (Dz. U. z 2016 r. poz. 716)

15 Katalog dokumentów potwierdzających brak podstaw do wykluczenia Podstawy fakultatywne art. 24 ust. 5 ustawy Pzp (cd.) odpis z właściwego rejestru lub z centralnej ewidencji i informacji o działalności gospodarczej oświadczenie wykonawcy o braku wydania wobec niego ostatecznej decyzji administracyjnej o naruszeniu obowiązków wynikających z przepisów prawa pracy, prawa ochrony środowiska lub przepisów o zabezpieczeniu społecznym w zakresie określonym przez zamawiającego na podstawie art. 24 ust. 5 pkt 7 ustawy; oświadczenie wykonawcy o braku wydania prawomocnego wyroku sądu skazującego za wykroczenie na karę ograniczenia wolności lub grzywny w zakresie określonym przez zamawiającego na podstawie art. 24 ust. 5 pkt 5 i 6 ustawy Pzp;

16 Ile razy można wezwać wykonawcę do uzupełnienia oświadczeń i dokumentów? Art. 26 ust. 3 ustawy Pzp Stanowisko UZP Czy zamawiający może wezwać o dokumenty podmiotowe kolejnego wykonawcę, jeżeli wykonawca, którego oferta została oceniona najwyżej po wezwaniu, nie odpowiedział na nie lub nie przedstawił wymaganych dokumentów? ( ) Trzeba pamiętać, że procedura przewidziana w art. 26 ust. 3 ustawy Pzp, zgodnie z dotychczasowym orzecznictwem, ma charakter jednorazowy. ( )

17 Ile razy można wezwać wykonawcę do uzupełnienia oświadczeń i dokumentów? Uzgodnienia międzyresortowe. Uwaga Ministerstwa Edukacji Narodowej: pkt 35 - dotyczy art. 26c - niezrozumiały jest sposób przeprowadzenia czynności polegającej na "poprawieniu dokumentu" oraz nieobjęcia "innych dokumentów niezbędnych do przeprowadzenie postępowania" czynnością polegającą na ich wyjaśnieniu; Odpowiedź Ministerstwa Rozwoju: Uwaga uwzględniona. Art. 26c. 1. Jeżeli Wykonawca nie złożył jednolitego dokumentu lub innych dokumentów niezbędnych do przeprowadzenia postępowania lub złożony jednolity dokument są niekompletne, zawierają błędy lub budzą wątpliwości, Zamawiający wzywa do złożenia, uzupełnienia, poprawienia dokumentów lub złożenia wyjaśnień dotyczących dokumentów w terminie przez siebie wskazanym. 2. Jeżeli Wykonawca nie złożył wymaganych pełnomocnictw albo złożył wadliwe pełnomocnictwa, Zamawiający wzywa do ich złożenia lub poprawienia w terminie wskazanym przez Zamawiającego. 3. Zamawiający może ponowić wezwanie.";

18 Ile razy można wezwać wykonawcę do uzupełnienia oświadczeń i dokumentów? Uzgodnienia międzyresortowe. Uwaga Ministerstwa Środowiska: art. 26c (art. 1 pkt 35 projektu) - w celu uniknięcia wątpliwości interpretacyjnych, które skutkują na gruncie obowiązujących przepisów rozbieżnością w orzecznictwie Krajowej Izby Odwoławczej, proponuję doprecyzować, ile razy Zamawiający powinien zwracać się do Wykonawcy o złożenie, uzupełnienie, poprawienie dokumentów lub złożenia wyjaśnień; Odpowiedź Ministerstwa Rozwoju: Proponuje się nie ograniczać ponowień wezwania, ale pozostawić do uznania Zamawiającego. Jednocześnie jednak treść art. 26 ust. 3 ustawy uległa zmianom na etapie dalszych prac legislacyjnych. GDDKiA ma wątpliwości, czy wobec naniesionych zmian dotyczących omawianego przepisu, aktualnym pozostaje stanowisko o możliwości wielokrotnego wzywania Wykonawców do uzupełnień lub poprawienia błędów.

19 Ile razy można wezwać wykonawcę do uzupełnienia oświadczeń i dokumentów? 1. Brak zmian w treści art. 26 ust. 3 ustawy Pzp na etapie dalszych prac legislacyjnych. 2. Stanowisko UZP wymaga zrewidowania (utrwalona linia orzecznicza )?

20 Zastosowanie procedury odwróconej Art. 24aa ustawy Pzp Zamawiający może, w postępowaniu prowadzonym w trybie przetargu nieograniczonego, najpierw dokonać oceny ofert, a następnie zbadać, czy wykonawca, którego oferta została oceniona jako najkorzystniejsza, nie podlega wykluczeniu oraz spełnia warunki udziału w postępowaniu, o ile taka możliwość została przewidziana w specyfikacji istotnych warunków zamówienia lub w ogłoszeniu o zamówieniu. Jeżeli wykonawca, o którym mowa w ust. 1, uchyla się od zawarcia umowy lub nie wnosi wymaganego zabezpieczenia należytego wykonania umowy, zamawiający może zbadać, czy nie podlega wykluczeniu oraz czy spełnia warunki udziału w postępowaniu wykonawca, który złożył ofertę najwyżej ocenioną spośród pozostałych ofert.

21 Zastosowanie procedury odwróconej Na czym w istocie polega procedura odwrócona? Zamawiający przewiduje możliwość zastosowania procedury odwróconej, o której mowa w art. 24aa ustawy Pzp. Czy zamawiający może przewidzieć jedynie możliwość jej zastosowania, a zdecydować na etapie postępowania.

22 Kontrowersje wokół terminów Art. 43 ust. 2 ustawy Pzp przetarg nieograniczony Jeżeli wartość zamówienia jest równa lub przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8, termin składania ofert nie może być krótszy niż 35 dni od dnia przekazania ogłoszenia o zamówieniu Urzędowi Publikacji Unii Europejskiej. Art. 52 ust. 2 ustawy Pzp przetarg ograniczony Jeżeli wartość zamówienia jest równa lub przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8, termin składania ofert nie może być krótszy niż 30 dni od dnia przekazania zaproszenia do składania ofert.

23 UWAGA Przepisy przejściowe! Kontrowersje wokół terminów art. 18 pkt. 5 ustawy z dnia 22 czerwca 2016 r. o zmianie ustawy Pzp oraz niektórych innych ustaw (nowelizacji Pzp) W postępowaniach o udzielenie zamówienia publicznego wszczętych i niezakończonych: przed dniem 18 października 2018 r. przed dniem 18 kwietnia 2017 r. (centralny zamawiający) Termin, o którym mowa w: art. 43 ust. 2 ustawy Pzp wynosi 40 dni (nie 35) art. 52 ust. 2 ustawy Pzp wynosi 35 dni (nie 30)

24 Kontrowersje wokół terminów Art. 11 ust. 7d ustawy Pzp 5. Zamawiający może zamieścić w Biuletynie Zamówień Publicznych ogłoszenie, którego zamieszczenie w Biuletynie ze względu na wartość zamówienia albo konkursu nie jest obowiązkowe. 7c. Zamawiający może dodatkowo zamieścić ogłoszenie w inny sposób niż określony w ust. 1, w szczególności w prasie o zasięgu ogólnopolskim. 7d. Zamieszczenie ogłoszeń w sposób, określony w ust. 5, w zakresie ogłoszeń podlegających obowiązkowi publikacji w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej, oraz ogłoszeń, o których mowa w ust. 7c, nie może nastąpić przed ich publikacją w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej albo upływem 48 godzin od potwierdzenia otrzymania ogłoszenia przez Urząd Publikacji Unii Europejskiej. Artykuł 52 Publikacja na poziomie krajowym 1. Ogłoszeń, o których mowa w art. 48, 49 i 50, oraz informacji w nich zawartych nie można publikować na poziomie krajowym przed publikacją zgodnie z art. 51. Niemniej jednak publikacja na poziomie krajowym może w każdym przypadku mieć miejsce, gdy instytucje zamawiające nie zostały powiadomione o publikacji w terminie 48 godzin od potwierdzenia otrzymania ogłoszenia zgodnie z art. 5

25 Kontrowersje wokół terminów Art. 52 ust. 1 Dyrektywy 2014/24/UE Publikacja na poziomie krajowym: Ogłoszeń, o których mowa w: art. 48 (wstępne ogłoszenie informacyjne), art. 49 (ogłoszenie o zamówieniu) art. 50 (ogłoszenie o udzieleniu zamówienia), oraz informacji w nich zawartych nie można publikować na poziomie krajowym przed publikacją zgodnie z art. 51 (forma i sposób publikacji ogłoszeń (w tym sprostowań)). Niemniej jednak publikacja na poziomie krajowym może w każdym przypadku mieć miejsce, gdy instytucje zamawiające nie zostały powiadomione o publikacji w terminie 48 godzin od potwierdzenia otrzymania ogłoszenia zgodnie z art. 5

26 Przygotowanie jednolitego dokumentu dla wykonawcy Cel ułatwienie! Narzędzie ESPD Jednolity dokument przygotowany wstępnie przez Zamawiającego dla przedmiotowego postępowania jest dostępny na stronie internetowej Zamawiającego w miejscu zamieszczenia niniejszej SIWZ. Wersja tradycyjna Jednolity dokument przygotowany wstępnie przez Zamawiającego dla przedmiotowego postępowania stanowi załącznik do SIWZ.

27 Informacje o kolejnych webinariach na: Masz pytanie, uwagi? Napisz do nas: portalzp@wip.pl

28 Informacje o kolejnych webinariach na: Masz pytanie, uwagi? Napisz do nas: portalzp@wip.pl