Czy w celu tego przedłużenia będzie potrzebny aneks czy też należy zawrzeć nową umowę? Podatkowa grupa kapitałowa jako podatnik Podatnikami mogą być również grupy co najmniej dwóch spółek prawa handlowego mających osobowość prawną, które pozostają w związkach kapitałowych. Taką podatkową grupę kapitałową (dalej: PGK) mogą więc utworzyć wyłącznie spółki z ograniczoną odpowiedzialnością lub spółki akcyjne, mające siedzibę na terytorium Rzeczypospolitej Polskiej, jeżeli spełniają łącznie poniższej opisane wymagania. Przede wszystkim jednak spółki tworzące PGK odpowiadają solidarnie za jej zobowiązania z tytułu podatku dochodowego należnego za okres obowiązywania umowy PGK. Wielkość przeciętnego kapitału zakładowego Przeciętny kapitał zakładowy, określony w sposób, o którym mowa w art. 16 ust. 7 ustawy o podatku dochodowym od osób prawnych (dalej: UCIT) przypadający na każdą z tych spółek, nie może być niższy niż 1.000.000 zł. Przy czym przeciętny kapitał zakładowy w tej wysokości 1 / 6
powinien być utrzymany przez cały okres trwania PGK. Wielkość bezpośredniego udziału w kapitale Jedna ze spółek, zwana dalej spółką dominującą", posiada bezpośredni 95% udział w kapitale zakładowym lub w tej części kapitału zakładowego pozostałych spółek, zwanych dalej spółkami zależnymi", która na podstawie przepisów o komercjalizacji i prywatyzacji nie została nieodpłatnie lub na zasadach preferencyjnych nabyta przez pracowników, rolników lub rybaków albo która nie stanowi rezerwy mienia Skarbu Państwa na cele reprywatyzacji. Wielkość bezpośredniego udziału w kapitale w tej wysokości powinna być utrzymana przez cały okres trwania PGK. Zakaz posiadania udziałów w kapitale zakładowym spółek siostrzanych Spółki zależne nie mogą posiadać udziałów w kapitale zakładowym innych spółek tworzących tę grupę. Wymaganie to musi zostać spełnione przez cały okres trwania PGK. 2 / 6
Brak zaległości podatkowych W spółkach tych nie występują zaległości we wpłatach podatków stanowiących dochód budżetu państwa. Warunek ten uważa się również za spełniony wtedy, gdy spółka po przystąpieniu do PGK dokona korekty deklaracji podatkowej i ureguluje tę zaległość wraz z należnymi odsetkami w terminie 14 dni od dnia złożenia korekty deklaracji albo w terminie 14 dni od dnia doręczenia decyzji organu pierwszej instancji, określającej wysokość zobowiązania, ureguluje tę zaległość wraz z należnymi odsetkami. Umowa PGK w formie aktu notarialnego Spółka dominująca i spółki zależne powinny zawrzeć w formie aktu notarialnego umowę o utworzeniu PGK na okres co najmniej 3 lat podatkowych. Umowa PGK musi zawierać co najmniej: - wykaz spółek tworzących PGK oraz wysokość ich kapitału zakładowego, - informację o udziałowcach (akcjonariuszach) i wysokości ich udziału w kapitale zakładowym w spółce dominującej i w spółkach zależnych tworzących PGK, posiadających co najmniej 5% udziałów (akcji) tych spółek, - określenie czasu trwania umowy, - wskazanie spółki reprezentującej PGK w zakresie obowiązków wynikających z ustawy oraz z przepisów Ordynacji podatkowej, - określenie przyjętego roku podatkowego. 3 / 6
Umowa PGK podlega zgłoszeniu przez spółkę reprezentującą PGK do właściwego według jej siedziby naczelnika urzędu skarbowego, co najmniej na 3 miesiące przed rozpoczęciem roku podatkowego przyjętego przez PGK. Naczelnik urzędu skarbowego dokonuje, w formie decyzji, rejestracji umowy lub odmawia jej zarejestrowania. Po rejestracji umowy PGK nie może być ona rozszerzona na inne spółki. Informacje o zarejestrowaniu i wykreśleniu PGK podlegają ogłoszeniu w Monitorze Sądowym i Gospodarczym. Po utworzeniu PGK spółki tworzące tę grupę muszą dalej spełniać warunki dotyczące wielkości wymaganego kapitału zakładowego, wielkości udziału bezpośredniego spółki dominującej oraz nie mogą posiadać udziałów w kapitale zakładowym innych spółek tworzących tę grupę, a ponadto spółki: 1. nie mogą korzystać ze zwolnień od podatku dochodowego na podstawie odrębnych ustaw, 2. nie mogą pozostawać w związkach powodujących zaistnienie okoliczności, o których mowa w art. 11 UCIT, z podatnikami podatku dochodowego nie wchodzącymi w skład PGK Dodatkowo w każdym roku podatkowym udział dochodów w przychodach PGK, określony zgodnie z art. 7a ust. 1 UCIT powinien być w wysokości co najmniej 3%. Spółka reprezentująca PGK zobowiązana jest zgłosić naczelnikowi urzędu skarbowego wszelkie zmiany umowy oraz zmiany w kapitale zakładowym spółek tworzących PGK - w terminie 30 dni od dnia zaistnienia tych okoliczności. W razie. gdy w okresie obowiązywania umowy wystąpią zmiany w stanie faktycznym lub w 4 / 6
stanie prawnym, zależne od którejkolwiek ze stron umowy, które naruszają warunki uznania PGK za podatnika podatku dochodowego, dzień naruszenia któregokolwiek z tych warunków, z zastrzeżeniem art. 1a ust. 12 UCIT, oznacza utratę statusu podatnika oraz koniec jej roku podatkowego. Przystąpienie do innej PGK przez którąkolwiek ze spółek wchodzących uprzednio w skład grupy, która utraciła ten status ze względu na naruszenie warunków, nie jest możliwe przed upływem roku podatkowego spółki, następującego po roku, w którym PGK utraciła prawo do uznania jej za podatnika. Spółki tworzące PGK, które są zadowolone z korzyści, jakie daje funkcjonowanie PGK mogą jednak zadecydować o przedłużeniu okresu jej funkcjonowania. Zawiadomienie o przedłużeniu trwania PGK W celu przedłużenia funkcjonowania PGK zgodnie z art. 1a ust 9 UCIT wymagane jest zawarcie nowej umowy. W praktyce pojawia się wątpliwość, czy konieczne jest zawarcie całkowicie nowej umowy PGK, czy wystarczające będzie przedłużenie dotychczas obowiązującej umowy PGK w drodze aneksu do poprzedniej już zarejestrowanej umowy PGK. Dokonując wykładni językowej należy powtórzyć, że użycie w art. 1a ust. 9 UCIT sformułowania: nowej umowy" oznacza, że chodzi o zawarcie całkowicie nowej umowy o utworzeniu PGK (tak też WSA w Rzeszowie w wyroku z 3 grudnia 2009 r., sygn. akt I SA/Rz 731/09). Będzie to jednak umowa, która wiąże się z przedłużeniem funkcjonowania PGK, a nie z nabyciem statusu PGK. 5 / 6
W przepisie art. 1a UCIT jest również mowa o tym, iż spółka reprezentująca PGK zobowiązana jest w terminie 30 dni od dnia zaistnienia okoliczności zgłosić wszelkie zmiany umowy oraz zmiany w kapitale zakładowym spółek tworzących PGK. Wydaje się jednak, iż zmiana okresu obowiązywania PGK została z tych zmian wykluczona, ze względu na to, iż stanowi ona przedłużenie okresu obowiązywania PGK, które to zostało odrębnie uregulowane w tym przepisie. Nowa umowa PGK powinna również jak poprzednia zawierać co najmniej: wykaz spółek tworzących PGK oraz wysokość ich kapitału zakładowego, informację o udziałowcach (akcjonariuszach) i wysokości ich udziału w kapitale zakładowym w spółce dominującej i w spółkach zależnych tworzących podatkową grupę kapitałową, posiadających co najmniej 5% udziałów (akcji) tych spółek, określenie czasu trwania umowy, wskazanie spółki reprezentującej PGK w zakresie obowiązków wynikających z ustawy oraz z przepisów Ordynacji podatkowej, określenie przyjętego roku podatkowego (ww. wyrok). Umowa o przedłużeniu funkcjonowania PGK także podlega zgłoszeniu oraz zarejestrowaniu przez właściwego wg siedziby spółki reprezentującej PGK, Naczelnika US. Zgłoszenia należy dokonać na co najmniej 3 miesiące przed rozpoczęciem roku podatkowego przyjętego przez PGK. Naczelnik US dokonuje wymienionego przedłużenia umowy w formie decyzji administracyjnej. W przypadku przedłużenia dochodzi do ciągłości funkcjonowania PGK bez obowiązku wystąpienia o wydanie nowego numeru NIP, jak również bez obowiązku samodzielnego rozliczenia podatku dochodowego od osób prawnych przez spółki wchodzące w skład PGK (int erpretacja Dyrektora Izby Skarbowej w Warszawie z 30 sierpnia 2010 r. IPPB5/423-317/10-2/MB ). 6 / 6