KURZYNSKI / KOSINSKI/tYSZYK & WSPOLNICY ADWOKACI I RADCOWIE PRAWNI

Transkrypt

1 KOSINSKI/tYSZYK & WSPOLNICY ' STAROSTWO POWIATOWE W ZtOTORYl WYDZJAl ARCHITFKTURY! BUDOWNICTWA ' M Hose zaf. _ Warszawa, dnia 9 lipca 2012 roku Podpi 9janp: p,zi 76jika~Polskiego Szczecin reprezentowana przez: Jacka Kosihskiego Adwokata ZA ZGODNOSC 2 OP.YGINAIEM Adres do doreczeh: Kurzyhski, Kosihski, Lyszyk i Wspolnicy Adwokaci i Radcowie Prawni sp. p. Al. Roz 10/ Warszawa Starosta Ztotoryjski Starostwo Powiatowe w Ztotoryi pi. Niepodlegtosci Ztotoryja Sygn. sprawy: AB Dotyczy: dopuszczenia Stowarzyszenia Agroturystycznego Gor Kaczawskich do udziatu w charakterze podmiotu dziatajacego na prawach strony w postepowaniu w sprawie wydania pozwolenia na budowe farmy wiatrowej nfw WOJCIESZYN" zlokalizowanej w obrebie wsi Pielgrzymka, Nowa Wies Grodziska i Wojcieszyn WNIOSEK INWESTORA Dziataja.c w imieniu Solano Sp. z o.o. z siedziba. w Szczecinie (71-324) przy Al. Wojska Polskiego 156, wpisanej do Rejestru Przedsiebiorcow Krajowego Rejestru Sa.dowego prowadzonego przez Sa.d Rejonowy Szczecin-Centrum w Szczecinie, XIII Wydziat Gospodarczy Krajowego Rejestru Sa.dowego pod numerem KRS (dalej:,,sp6tka" lub Jnwestor"), na podstawie udzielonego mi petnomocnictwa (Zata.cznik nr 1), wzwia.zku z pismem Starosty Ztotoryjskiego nr AB z dnia 22 czerwca 2012 r. w sprawie mozliwosci przysta.pienia przez Stowarzy- Kurzytiski, Kosirtski, Lyszyk i Wspolnicy - Adwokaci i Radcowie Prawni sp.p. Aleja R6z 10/14, Warszawa Polska tel fax kklw@kklw.pl

2 KOSINSKI/tYSZYK & WSPCLNICY szenie Agroturystyczne Gor Kaczawskich, Wojcieszyn 80 (dalej:,,stowarzyszenie") jako podmiot na prawach strony do postepowania w sprawie pozwolenia na budowe Farmy Wiatrowej Wojcieszyn (dalej:,,postepowanie") - wszczetego na wniosek Spotki, wnosze o niedopuszczenie Stowarzvszenia do udziatu w postepowaniu z uwagi na normq art. 28 ust. 3 ustawy z dnia 7 lipca 1994 r. - Prawo budowlane (tekst iednolitv: Dz. U r.. Nr 243 poz ze zm.. dalei:..prawo budowlane"). Wskazany przepis jednoznacznie wyklucza mozliwosc wziecia udziatu przez organizacje spoteczne w postepowaniu dotycz^cym wydania pozwolenia na budowe. UZASADNIENIE Pismem z dnia 22 czerwca 2012 r. Starosta Ztotoryjski zawiadomit Stowarzyszenie Agroturystyczne Gor Kaczawskich o mozliwosci przystapienia do udziatu w postepowaniu w sprawie wydania decyzji o pozwoleniu na budow dla inwestycji w postaci farmy Wiatrowej,,FW WOJCIESZYN" zlokalizowanej w obrebie wsi Pielgrzymka, Nowa Wies Grodziska i Wojcieszyn (dalej:,,lnwestycja") w charakterze podmiotu na prawach strony. Dodatkowo, Starosta wskazat, ze dopuszczenie organizacji spotecznej do postepowania w charakterze podmiotu na prawach strony wymaga pisemnego wniosku tej organizacji. Jednak na gruncie wskazanej normy art. 28 ust 3 Prawa budowlanego, Stowarzyszenie nie moze wzia.6 udziatu w postepowaniu w sprawie wydania decyzji o pozwoleniu na budowe. W takim wypadku ustawodawca wykluczyt w ogole udziat organizacji spotecznych od udziatu w postepowaniu administracyjnym. Wynika to wprost z faktu, ze norma art. 28 ust. 3 Prawa budowlanego, wyta.cza w zakresie tych postepowan stosowanie przepisu art. 31 ustawy z dnia 14 czerwca 1960 r. Kodeks Postepowania Administracyjnego (Dz. U r., Nr 98 poz ze zm., dalej:,,kpa"). Przepis ten jest podstawa. do wystepowania organizacji spotecznych w postepowaniach administracyjnych dotycza^cych innych osob. Dlatego jego wyta.czenie automatycznie uniemozliwia tym organizacjom udziat w sprawie dot. pozwolenia na budowe. Jak czytamy w komentarzu do art. 28 Prawa budowlanego, red. prof. zw. dr hab. Zygmunt Niewiadomski, Tomasz Asman, Jedrzej Dessoulavy-Sliwihski, Elzbieta Janiszewska-Kuropatwa, Alicja Pluciiiska-Filipowicz, rok wydania: 2011, wydawnictwo: C.H.Beck, wydanie: 4:,,1. Komentowany przepis w ust. 3 zawiera regulacj$ wytqczajeicq stosowanie w postepowaniu zmierzajqcym do wydania pozwolenia na budowq art. 31 KPA. Przepis ten reguluje zasady i tryb dopuszczania do postepowania organizacji spotecznych. Brzmienie tego przepisu zostato nadane ustawa. z r. o zmianie ustawy - Prawo budowlane oraz o zmianie niektorych ustaw (Dz.U. Nr 80, poz. 718 ze zm.). Celem wytaczenia stosowania art. 31 KPA. a wiec reaulacii dotvczacei udziatu omanizacii spotecznych w posteoowaniu administracvinvm. bvto wveliminowanie udziatu tvch organized! w sprawach dotvczacvch pozwolenia na budowe. Takie rozwiqzanie, stanowiqce niewqtpliwie wyjatek od ogolnej zasady udziatu tych organizacji w posfepowaniu administracyjnym, podyktowane zostato praktyka. naduzywania tych uprawnieh przez nie

3 KOSINSKI / tyszyk & WSPGLNICY C I ORYGINAtEM ' ~" ^ Wore organizacje spoteczne, co prowadzito do zjawisk patologicznych w procesie budowlanym (szantazowanie inwestora, utrudnianie uzyskania decyzji administracyjnych)." Wyjateiem, w ktorym ustawodawca dopuszcza organizacj^ spoteczna. do udziatu w post^powaniu w sprawie wydania decyzji o pozwoleniu na budowe jest art. 28 ust 4 Prawa budowlanego. Udziat organizacji spotecznych jest mozliwy tylko w postepowaniu dot. wydania decyzji o pozwoleniu na budowe wymagaja.cym udziatu spoteczenstwa zgodnie z przepisami ustawy z dnia 3 pazdziernika 2008 r. - o udostepnianiu informacji o srodowisku i jego ochronie, udziale spoteczenstwa w ochronie srodowiska oraz o ocenach oddziatywania na srodowisko (Dz. U r., Nr 199 poz ze zm., dalej:,,ustawa o udostepnianiu informacji"). W tym przypadku stosuje sie przepisy art. 44 powyzszej ustawy. Jednak jak wynika z jej art. 88 ust. 1 i art. 90 ust. 1 pkt 1 w postepowaniu w sprawie wydania decyzji o pozwoleniu na budowe udziat spoteczenstwa jest wymagany wyta.cznie w przypadku ponownego przeprowadzenia oceny oddziatywania przedsiewziecia na srodowisko. Ocena ta jest dokonywana w scisle okreslonych przypadkach nie znajduj^cych zastosowania w niniejszej sprawie. Zgodnie z art. 72 ust. 1 Ustawy o udostepnianiu informacji o srodowisku przed uzyskaniem decyzji o pozwoleniu na budowe niezbednym byto wydanie decyzji o srodowiskowych uwarunkowaniach. W uzyskanej decyzji organ zgodnie z postanowieniem Regionalnego Dyrektora Ochrony Srodowiska we Wroctawiu stwierdzit, ze nie wvstepuia przestanki. ktore pozwalatybv stwierdzic. ze planowana inwestvcia wvmaga przeprowadzenia procedurv ponownei ocenv oddziatvwania przedsiewziecia na srodowisko w ramach postepowania w sprawie wvdania decvzii. o ktorvch mowa w art. 72 ust. 1 pkt 1 Ustawv o udostepnianiu informacii o srodowisku (pozwolenie na budowe). W zwia.zku z powyzszym, ponowna ocena oddziatywania przedsiewziecia na srodowisko nie bedzie przeprowadzana. Na podstawie analiz przedstawionych w raporcie o oddziatywaniu na srodowisko, organ stwierdzit, iz posiadane na etapie wydawania decyzji o srodowiskowych uwarunkowaniach dane na temat Inwestycji pozwalaja. wystarczaja.co ocenic jego oddziatywanie na srodowisko. Maj^c na wzgledzie rodzaj i charakterystyke Inwestycji oraz jej powi^zania z innymi przedsiewzieciami nie wysta.pi kumulowanie sie oddziatywan przedsiewzi^c znajduja.cych sie na obszarze, na ktory bedzie oddziatywac Inwestycja. Ponadto nie bedzie ona oddziatywac na obszary wymagaja.ce specjalnej ochrony ze wzgledu na wystepowanie gatunkow roslin i zwierz^t lub ich siedlisk lub siedlisk przyrodniczych objetych ochrona.- Jak wynika z decyzji o srodowiskowych uwarunkowaniach, nie naktada ona obowia.zku przeprowadzenia ponownej procedury oceny oddziatywania Inwestycji na srodowisko. Zgodnie z wyrokiem Naczelnego Sa.du Administracyjnego z dnia 20 maja 2011 r. (II OSK 908/10, LexPolonica nr ) wyraznie zostato przes^dzone ze:,,wtakim przypadku jesli organizacje, ktore powotujqc s/e na cele statutowe, zgfosza. c/?ec uczestniczenia w postepowaniu wymagajqcym udziatu spoteczenstwa, uczestniczq w nim na prawach strony. Z art. 88 ust 1 i art. 90 ust. 1 pkt 1 ww. ustawv wvnika, ze w posteoowaniu w sorawie wvdania decvzii o pozwoleniu na budowe udziat spoteczenstwa iest wvmaaanv wvtacznie w przypad

4 KURZYKJSKI/ KOSlKlSKI/tYSZYK &WSP6LNICY ku ponowneao przeprowadzenia ocenv oddziatvwania przedsiewziecia na srodowisko. ktora jest dokonvwana w scisle okreslonvch przypadkach." Jednoznaczne stanowisko w tym zakresie zajaj takze Naczelny Sa.d Administracyjny w wyroku z 14 wrzesnia 2011 r. (II OSK 1622/10, LexPolonica nr ) stwierdzaja.c, ze:,,...zasadn jest wytqczenie udziatu organizacji spotecznych ze wszystkich postepowari prowadzonych w sprawie pozwolenia na budowq (art. 28 ust. 213 ustawy Prawo budowlane) z wyjqtkiem postqpowaii w tym przedmiocie wymagajqcych udziatu spoteczehstwa, w ktorych organizacje te powotujqc si$ na swoje cele statutowe moga. uczestniczyc na prawach strony. Przepisy powotane wyzej, w ocenie Wojewodzkiego Sqdu Administracyjnego, wyraznie sprecyzowaty sytuacje, w ktorych mozliwy jest udziat w post$powaniu w sprawie pozwolenia na budowe organizacji spotecznej. Warunkiem tego udziatu jest ustalenie, ze postepowanie to wymaga udziatu spoteczehstwa zgodnie z przepisami w/w ustawy z dnia 3 pazdziernika 2008 r." Zgodnie z wydana. decyzja, o srodowiskowych uwarunkowaniach w omawianym post^powaniu w sprawie udzielenia pozwolenia na budow, jak stwierdzit organ nie jest wymagany udziat spoteczehstwa. W zwi^zku z powyzszym nie b^dzie miat zastosowania art. 44 ustawy o udost^pnianiu informacji o srodowisku. Warto tez tutaj przytoczyc kolejne orzeczenie Wojewodzkiego Sa.du Administracyjnego w Poznaniu z dnia 20 stycznia 2009 r. (sygn. akt II SA/Po 889/08, spoteczna nie moze zostac uczestnikiem takiego post$powania sqdowoadministracyjnego, More dotyczy kontroli decyzji wydanej w postepowaniu, w ktorym ustawodawca wykluczyt udziat organizacji spotecznych. Stowarzvszenie, i to tvlko wtedv, gdvbv je uznac za organizacie ekolocticzna,. mogtobv wziac udziat w sorawie sadowoadministracvinei dotvczqcei pozwolenia na budowe. gdvbv sprawa dotvczvta inwestvcii znaczqco oddziatuiqcei na srodowisko i w konsekwencii wymagata udziatu spoteczenstwa (art. 29 i art. 44 ustawy z dnia 3 pazdziernika 2008 r. o udostepnianiu informacji o srodowisku ijego ochronie, udziale spoteczehstwa w ochronie srodowiska oraz o ocenach oddziatywania na srodowisko)." Warto zaznaczyc, ze zarowno na gruncie ogolnego post powania w sprawie pozwolenia na budow (art. 28 ust. 2, 3 i 4 Prawa budowlanego), jak i na gruncie postepowania srodowiskowego (art. 89 ust. 1, art. 90 ust.1 pkt 1 wzw. z art. 44 ustawy o udost^pnianiu informacji o srodowisku) udziat Stowarzyszenia w niniejszym postepowaniu jest wykluczony. W efekcie jego dopuszczenie stanowi raza.ce naruszenie prawa. Jak wynika z komentarza do art. 44 ustawy o udostepnianiu informacji o srodowisku Bartosza Rakoczego, Ustawa o udost^pnianiu informacji o srodowisku i jego ochronie, udziale spoteczehstwa w ochronie srodowiska oraz o ocenach oddziatywania na srodowisko. Komentarz. Warszawa 2010 Wydawnictwo Prawnicze LexisNexis:

5 KURZYNISKI / KOSlKlSKI/tYSZYK & WSP6LNICY Kolejnym warunkiem udziatu organizacji ekologicznej w postepowaniu jest to, ze w are wchodza tvlko postepowania wvmagaiace udziatu spoteczenstwa. a nie wszvstkie postepowania prowadzone przez organ. Powyzsze przestanki udziatu organizacji ekologicznych w postepowaniu wymagajqcym udziatu spoteczenstwa nie sq zbyt trudne do spetnienia. Jest to dowod na to, ze polski prawodawca przyjojt koncepcjq szerokiego udziatu takich organizacji ekologicznych w postepowaniach. Jednakze wskazuie sie. ze organizacie ekologiczne niekiedv naduzvwaia swoich uprawnieii wcale nie w celu ochronv srodowiska. Takie naduzvwanie uprawnieh nazvwane iest ekoterrorvzmem (J. Ciechanowicz-McLean, Polityka i prawo ochrony srodowiska, Warszawa 2009). To z kolei wymagatoby zaostrzenia warunkow pozwalaiacvch na udziat takich organizacii w postepowaniach. Maja.c na uwadze przedstawione powyzej argumenty prawne Stowarzyszenie Agroturystyczne G6r Kaczawskich nie jest uprawnione do udziatu w prowadzonym postepowaniu administracyjnym jako podmiot na prawach strony. Przedmiotowa Inwestycja nie podlega procedurze ponownego przeprowadzenia oceny oddziatywania na srodowisko, a tylko w tym wypadku organizacje ekologiczne moga. przystapic do udziatu w postepowaniu o wydanie pozwolenia na budowe. Ustawodawca bowiem tylko w okreslonych przypadkach dopuszcza organizacje ekologiczna. do udziatu w postepowaniu o wydanie pozwolenia na budowe. W zwiazku z powyzszym, wnosze jak na wstepie. V7' Jacek Kosihski Adwokat Zata.czniki: 1. Odpis petnomocnictwa dla Jacka Kosinskiego wraz z dowodem uiszczenia optaty skarbowej; 2. Odpis KRS.