WARSZTATY SIDiR. r.pr. Michał Peljan Warszawa, roku

Transkrypt

1 WARSZTATY SIDiR KORZYSTANIE Z ZASOBÓW PODMIOTÓW TRZECICH ORAZ TAJEMNICA PRZEDSIĘBIORSTWA W USTAWIE PRAWO ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH, W ŚWIETLE NAJNOWSZEGO ORZECZNICTWA KRAJOWEJ IZBYODWOŁAWCZEJ r.pr. Michał Peljan Warszawa, roku

2 Korzystanie z zasobów podmiotów trzecich

3 Zasoby możliwe do udostępnienia Art. 26 ust. 2b ustawy Prawo zamówień publicznych stanowi o możliwości udostępniania: wiedzy i doświadczenia potencjału technicznego osób zdolnych do wykonania zamówienia zdolności finansowych

4 Czy można korzystać z potencjału ekonomicznego i uprawnień podmiotu trzeciego Art. 26 ust. 2b nie stanowi o możliwości powoływania się na: potencjał ekonomiczny uprawnienia do wykonywania działalności bądź czynności, jeżeli przepisy prawa nakładają obowiązek ich posiadania

5 Potencjał ekonomiczny a finansowy Jakie zasoby stanowią potencjał ekonomiczny?

6 Potencjał ekonomiczny a finansowy Ekonomiczny polisa OC wskaźnik bieżącej płynności finansowej zysk (?) wielkość obrotu wyniki finansowe w sprawozdaniu Finansowy środki finansowe zdolność kredytowa

7 Udostępnianie potencjału ekonomicznego Czy Wykonawca może korzystać z potencjału ekonomicznego podmiotów trzecich?

8 Udostępnianie potencjału ekonomicznego co twierdzi Prezes UZP? Wykonawca nie może się opierać na potencjale podmiotów trzecich w zakresie w jakim wymagania te ze względu na bezpieczeństwo realizacji inwestycji przypisane są wykonawcy. Przykładowo powszechnie stosowane w praktyce wymagania ekonomiczne, takie jak posiadanie odpowiedniej płynności bieżącej czy też posiadania ubezpieczenia od odpowiedzialności cywilnej w zakresie prowadzonej działalności gospodarczej, ze swej istoty przypisane są bezpośrednio wykonawcy" (źródło: Opinia Prezesa UZP - postepowaniu_o_udzielenie_zamowienia_publicznego_.html).

9 Udostępnianie potencjału ekonomicznego, a prawo UE Art. 47 ust. 2 dyrektywy 2004/18/WE nie różnicuje warunków ekonomicznych i finansowych wersja w j. polskim: Wykonawca może, w stosownych sytuacjach oraz w przypadku konkretnego zamówienia, polegać na zdolnościach innych podmiotów, niezależnie od charakteru prawnego łączących go z nimi powiązań. wersja w j. angielskim: An economic operator may, where appropriate and for a particular contract, rely on the capacities of other entities, regardless of the legal nature of the links which it has with them.

10 Udostępnianie potencjału ekonomicznego, a orzecznictwo UE Korzystanie z potencjału ekonomicznego podmiotu trzeciego jest możliwe, o ile zachodzą powiązania kapitałowe pomiędzy Wykonawcą, a podmiotem trzecim (np. spółka matka spółka córka) (por. wyrok TSUE w sprawie C-5/97 Ballast Nedam Groep NV v. państwo belgijskie, ECR 1997, s. I-7549; podobnie na gruncie prawa polskiego wyrok KIO z dnia 7 listopada 2011 r., KIO 2255/11; KIO 2260/11; KIO 2283/11)

11 Udostępnianie potencjału ekonomicznego polisa OC Brak realnej możliwości udostępnienia polisy OC, chyba że ubezpieczyciel wyraźnie przyjmie odpowiedzialność za podmiot trzeci. Realność udostępnienia potencjału ekonomicznego w innej postaci można zapewnić poprzez: Gwarancje spółki matki Umowy o wzajemnej odpowiedzialności Poręczenia Solidarną odpowiedzialność.

12 Prounijna wykładnia art. 26 ust. 2b Pzp Wyrok KIO z dnia roku, KIO/1754/10: W ocenie Izby ( ) przepis ten [art. 47 ust. 2 dyrektywy] wskazuje, iż wykonawca może polegać na zdolnościach innych podmiotów w stosownych sytuacjach, tzn. nie w każdej. ( )nie można postawić zarzutu, iż treść art. 26 ust. 2b p.z.p. przez pominięcie jednej z dwóch zdolności (ekonomiczna i finansowa) jest sprzeczna z treścią art. 47 ust. 2 dyrektywy 2004/18/WE. Prawo zamówień publicznych skutecznie wyklucza korzystanie z obcych zasobów w zakresie uprawnień do wykonywania określonej działalności lub czynności, jeżeli przepisy nakładają obowiązek ich posiadania, oraz w zakresie sytuacji ekonomicznej.

13 Prounijna wykładnia art. 26 ust. 2b Pzp Najnowszy Wyrok KIO z dnia z roku, KIO 2931/13: na gruncie prawa polskiego interpretowanego zgodnie z przepisami unijnymi co do zasady nie można zanegować dopuszczalności posiłkowania się potencjałem ekonomicznym innych podmiotów, z tym jednak istotnym zastrzeżeniem, że będzie miało ono charakter realny, dający podstawy do uznania, że jakkolwiek wykonawca ubiegający się o zamówienie publiczne samodzielnie nie spełnia danego warunku udziału w postępowaniu, to na podstawie złożonego zobowiązania podmiotu trzeciego znajdzie się w takiej sytuacji, jakby dany zasób posiadał. Powyższe orzeczenie stwierdza jednakże brak możliwości udostępnienia polisy OC - także w przypadku złożenia oświadczenia o solidarnej odpowiedzialności.

14 Udostępnienie potencjału ekonomicznego zdolność kredytowa Na jakich zasadach podmiot trzeci może udostępnić Wykonawcy własną zdolność kredytową?

15 Udostępnienie potencjału ekonomicznego zdolność kredytowa Analiza treści złożonego zobowiązania, w ocenie Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych nie dowodzi, że wykonawca rzeczywiście dysponuje zasobami w zakresie niezbędnym do należytej realizacji udzielanego zamówienia publicznego. Przede wszystkim z przedłożonego zobowiązania nie wynika, czy zasób finansowy realnie będzie pozostawać w dyspozycji wykonawcy ani na jakich zasadach będzie udostępniany (np. czy podmiot trzeci posiadający zdolność kredytową na wymaganą kwotę zobowiązuje się zaciągnąć kredyt, a następnie wymagane środki udostępnić wykonawcy np. w formie darowizny, pożyczki, zakupu za wymaganą kwotę materiałów potrzebnych do budowy) (źródło: Wnioski z kontroli Prezesa UZP, Informator Urzędu Zamówień Publicznych 4/2014, s. 44).

16 Odpowiedzialność podmiotu udostępniającego zasoby

17 Odpowiedzialność podmiotu udostępniającego zasoby Czy Zamawiający może żądać przyjęcia przez podmiot udostępniający zasoby solidarnej odpowiedzialności z Wykonawcą za wykonanie zamówienia?

18 Odpowiedzialność podmiotu udostępniającego zasoby dyrektywa sektorowa, motyw 51 preambuły stanowi, że ( ) do celów kwalifikacji zamawiający może ( ), gdy dany wykonawca powołuje się na sytuację finansową innego podmiotu domagać się, aby ów podmiot ponosił odpowiedzialność w razie potrzeby również solidarnie dyrektywa klasyczna, motyw 45 preambuły wskazuje, że ( ) Państwa Członkowskie mogą określić poziom wymagań, które powinny zostać spełnione w szczególności wówczas, gdy dany wykonawca powołuje się na sytuację finansową innego przedsiębiorstwa należącego do grupy, państwo to może wymagać, aby przedsiębiorstwo takie solidarnie ponosiło odpowiedzialność, jeśli okaże się to konieczne.

19 Odpowiedzialność podmiotu udostępniającego zasoby stanowisko UZP Zamawiający może zatem zażądać dokumentów o odpowiedzialności solidarnej wykonawcy i podmiotu, na którego zasoby ekonomiczne i finansowe powołuje się wykonawca. Uprawnienie zamawiającego do żądania dokumentu dotyczącego odpowiedzialności solidarnej wykonawcy z innym podmiotem, na którego potencjał finansowy i ekonomiczny wykonawca się powołuje, wynika z kodeksu cywilnego (art.369 k.c.), do którego stosowania ustawa Pzp w zakresie nieuregulowanym ustawą odsyła, a także uprawnienie takie zostało przewidziane wprost w motywie 45. preambuły do dyrektywy 2004/18WE16 (źródło: System Zamówień Publicznych w Polsce, wyd. Urząd Zamówień Publicznych, red. J. Sadowy, Warszawa 2013, s. 158).

20 Odpowiedzialność podmiotu udostępniającego zasoby stanowisko KIO Wyrok KIO z dnia , KIO 378/14: Wymaganie dotyczące dokumentu potwierdzającego solidarną odpowiedzialność za wykonanie zamówienia publicznego wykonawcy i innego podmiotu, na zasoby którego - na zasadach określonych w art. 26 ust. 2b p.z.p. - powołuje się wykonawca, nie pozostaje w sprzeczności z 1 ust. 6 pkt 1 i 2 rozporządzenia z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie rodzajów dokumentów jakich może żądać zamawiający od wykonawcy oraz form w jakich te dokumenty mogą być składane (Dz. U. z 2013 r., poz. 231)

21 Odpowiedzialność podmiotu udostępniającego zasoby planowane zmiany w prawie w art. 26 po ust. 2d Pzp dodaje się ust. 2e w brzmieniu: 2e. Podmiot, który zobowiązał się do udostępnienia zasobów zgodnie z ust. 2b, odpowiada solidarnie z wykonawcą za szkodę zamawiającego powstałą wskutek nieudostępnienia tych zasobów, chyba że za nieudostępnienie zasobów nie ponosi winy.

22 Korzystanie z zasobów podmiotu trzeciego a jego minimalny udział w realizacji zamówienia publicznego

23 Potencjał osób trzecich a podwykonawstwo Czy podmiot trzeci udostępniający wiedzę i doświadczenie musi być podwykonawcą w trakcie realizacji zamówienia?

24 Potencjał osób trzecich a podwykonawstwo Udostępnienie zasobów przez podmiot trzeci nie musi nastąpić wyłącznie poprzez podwykonawstwo. Wyrok KIO z roku, KIO 2081/12: Bezpośrednie uczestnictwo podmiotu udostępniającego zasoby w realizacji zamówienia nie jest jedyną formą skutecznego przekazania wiedzy i doświadczenia wykonawcom

25 Potencjał osób trzecich a podwykonawstwo Wyrok KIO z roku, KIO 715/14: W przedmiotowym postępowaniu, w którym przedmiotem zamówienia są roboty budowlane, za formę w najwyższym stopniu gwarantującą faktyczne udostępnienie wiedzy i doświadczenia, należałoby uznać podwykonawstwo. Nie można jednak z góry - bez analizy konkretnej formy przekazania tych zasobów - przesądzić, że każdy inny sposób tego przekazania jest wykluczony. Możliwa jest - zdaniem Izby - sytuacja, że wykonawca ułoży swoją współpracę z podmiotem trzecim w sposób, który zapewni realne przekazanie wiedzy i doświadczenia bez podwykonawstwa w sensie ścisłym. Konieczne jest wówczas udowodnienie tego Zamawiającemu.

26 Udział podmiotu trzeciego w realizacji zamówienia nie stanowiący podwykonawstwa - przykłady Przekazanie dokumentacji technicznej, organizacyjnej, instrukcji, opisów, analiz, wyników badań naukowych wraz z dowodami, że wykonawca samodzielnie opanował wiedzę i doświadczenie wynikające z tych dokumentów. Udzielenie konsultacji, przeprowadzenie szkoleń przez pracowników podmiotu trzeciego. Oddelegowanie osób posiadających niezbędną wiedzę i doświadczenie.

27 Udział podmiotu trzeciego w realizacji zamówienia nie stanowiący podwykonawstwa Wyrok KIO z roku, KIO 792/14 : W uzupełnionym zobowiązaniu firma O. oświadczyła, że będzie "nadzorowała zamówienie przez cały okres jego wykonywania". Brak jest jakiekolwiek informacji, w jaki sposób owy nadzór będzie wykonywany i w jaki sposób wiedza i doświadczenie zostanie przekazana wykonawcy podczas wykonywania wskazanego nadzoru. Dopiero podczas rozprawy Odwołującego wyjaśnił, że w jego ocenie nadzór będzie wykonywany poprzez oddelegowanie pracownika firmy O. W ocenie Izby, takie wyjaśnienia należy uznać za spóźnione. To w treści przedłożonego zobowiązania, podmiot trzeci winien był wskazać, w jaki sposób będzie udostępniał posiadaną wiedzę i doświadczenie - czy to w ramach podwykonawstwa czy to w ramach udostępnienia wykwalifikowanych pracowników, którzy będą wykonywać nadzór nad realizacją zamówienia.

28 Podmiot trzeci jako podwykonawca odmienne stanowisko KIO W ocenie KIO w niektórych przypadkach udostępnienie zasobów przez podmiot trzeci może nastąpić tylko w formie podwykonawstwa: Wyrok KIO z roku, KIO 2885/13: Skoro bowiem w zakres przedmiotu zamówienia wchodzą specjalistyczne usługi ochrony z wykorzystaniem grup interwencyjnych, a przystępujący samodzielnie takich usług nie świadczył, to możliwość wykorzystania zasobów podmiotu trzeciego może być wykorzystywana tylko i wyłącznie w charakterze podwykonawstwa. Wyrok KIO z roku, KIO 2846/13 : W myśl art. 22 ust. 1 pkt 2 p.z.p. realizować zamówienie może tylko taki podmiot, który doświadczenie już posiada, bądź w myśl art. 26 ust. 2b p.z.p. oprze się na doświadczonym podmiocie( ). Jednakże w tym ostatnim przypadku podmiot ten, zwłaszcza w przypadku zamówień na roboty budowlane, musi realizować zamówienie jako podwykonawca. Tylko i wyłącznie wtedy doświadczenie, które posiada podmiot trzeci, znajdzie jakiekolwiek przełożenie na realizację zamówienia.

29 Jaką treść oraz formę powinno mieć zobowiązanie podmiotu trzeciego do udostępnienia zasobów?

30 Treść i forma zobowiązania do udostępnienia zasobów Czy wystarczające jest oświadczenie, podmiotu trzeciego stwierdzające, że podmiot ten udostępnia swoje zasoby na cały okres realizacji zamówienia?

31 Treść i forma zobowiązania do udostępnienia zasobów Treść zobowiązania do udostępnienia zasobów: 1 ust. 6 rozporządzenia z dnia 19 lutego 2013 r. w sprawie rodzajów dokumentów ( ), stanowi, że zamawiający może żądać dla wykazania, że wykonawca będzie dysponował zasobami innych podmiotów w stopniu niezbędnym dokumentów na potwierdzenie: zakresu udostępnianych zasobów, podania sposobów wykorzystania zasobów innego podmiotu, charakteru stosunku, jaki będzie łączył wykonawcę z innym podmiotem, zakresu i okresu udziału innego podmiotu przy wykonywaniu zamówienia. Jeżeli zamawiający nie żąda dokumentów i oświadczeń dotyczących szczegółowych zasad współpracy, to na etapie badania i oceny ofert nie może formułować wymagań dotyczących złożenia innych, niż tylko wskazane w art. 26 ust. 2b Pzp.

32 Opis sposobu udostępnienia zasobów Wyrok KIO z dnia roku, KIO 2483/13: Powielenie ogólnych sformułowań z art. 26 ust. 2b ustawy Pzp nie stanowi dowodu, że wykonawca będzie dysponował zasobem ( ). Zamawiający bowiem na tej podstawie nie mógł żadną miarą stwierdzić w jaki sposób tak specyficzny zasób jakim jest wiedza i doświadczenie podmiotu trzeciego, który jest nierozerwalnie związany z tym podmiotem, zostanie wykorzystany przy realizacji zamówienia.

33 Treść zobowiązania do udostępnienia zasobów Jakie nieprawidłowości zawiera oświadczenie o udostępnieniu zasobów o następującej treści: W przypadku zatrudnienia Zakładu K. jako podwykonawcy robót budowlanych w zakresie: - Elektroenergetyka zasilanie, - Kolejowa elektroenergetyka trakcyjna, - Urządzenia elektrycznego ogrzewania rozjazdów, - Urządzenia oświetlania terenu, przy realizacji zadania objętego niniejszym postępowaniem, zobowiązujemy się do udostępnienia osoby: Marek G. jako kierownika robót elektroenergetycznych?

34 Treść zobowiązania do udostępnienia zasobów W świetle powyższego należy uznać, iż przedstawione przez wykonawcę P. dokumenty nie potwierdzają spełniania warunku w zakresie dysponowania osobą proponowaną na stanowisko Kierownika robót elektroenergetycznych. Z dokumentów załączonych do oferty nie wynika bowiem, iż podmiot trzeci Zakład K. będzie brał udział w wykonywaniu zamówienia jako podwykonawca, co jest warunkiem udostępnienia wykonawcy osoby p. Marka G. jako Kierownika robót elektroenergetycznych (źródło: wnioski z kontroli Prezesa UZP - Informator Urzędu Zamówień Publicznych 4/2014, s. 42).

35 Forma zobowiązania do udostępnienia zasobów Czy oświadczenie o udostępnieniu zasobów musi być złożone w oryginale, czy też akceptowalna jest również forma poświadczenia za zgodność z oryginałem lub kopia?

36 Forma zobowiązania do udostępnienia zasobów Wyrok KIO z dnia roku, KIO 336/14: Tak więc zobowiązanie podmiotu trzeciego aby mogło zostać uznane za dowód potwierdzający dysponowanie zasobami tego podmiotu, musi posiadać zarówno stosowną treść, z której będzie wynikało, że podmiot ten zobowiązał się do udostępnienia wykonawcy określonych zasobów na okres korzystania z nich przy wykonaniu zamówienia, jak i formę pisemną oraz dla swej skuteczności musi także zostać złożone przez osobę uprawnioną do reprezentowania podmiotu trzeciego w powyższym zakresie.

37 Forma dokumentów dotyczących podmiotu trzeciego Czy Wykonawca może poświadczyć za zgodność z oryginałem referencje potwierdzające doświadczenie i wiedzę podmiotu udostępniającego zasoby?

38 Forma dokumentów dotyczących podmiotu trzeciego Par. 7 ust. 2 Rozporządzenia w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy, oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane: W przypadku wykonawców wspólnie ubiegających się o udzielenie zamówienia oraz w przypadku innych podmiotów, na zasobach których wykonawca polega na zasadach określonych w art. 26 ust. 2b ustawy, kopie dokumentów dotyczących odpowiednio wykonawcy lub tych podmiotów są poświadczane za zgodność z oryginałem odpowiednio przez wykonawcę lub te podmioty.

39 Forma dokumentów dotyczących podmiotu trzeciego Wyrok KIO z dnia roku, KIO 1779/13: Skuteczne jest złożenie kopii dokumentu dotyczącego podmiotu trzeciego, poświadczonej przez wykonawcę lub jego pełnomocnika. W przeciwieństwie do złożenia oświadczenia woli udostępnienia przez podmiot trzeci swego potencjału na rzecz wykonawcy wymagającego złożenia pisma w oryginale, podpisanego w sposób zgodny z reprezentacją podmiotu lub przez upoważnionego pełnomocnika, referencje wystawione dla podmiotu trzeciego są jedynie nośnikiem wiedzy potwierdzenia należytego wykonania oznaczonej roboty budowlanej. Dokument tego rodzaju może zostać poświadczony za zgodność z oryginałem przez samego wykonawcę, z czego należy wnioskować, iż uprzednio zapoznał się z jego oryginalną treścią.

40 Forma dokumentów dotyczących podmiotu trzeciego Redakcja przepisu 6 ust. 2 rozporządzenia w sprawie rodzajów dokumentów wskazuje jednak, że kopie dokumentów dotyczących podmiotów trzecich mogą być poświadczone wyłącznie przez te podmioty. Świadczy o tym w szczególności użycie przez ustawodawcę sformułowania odpowiednio, co wskazuje na to, że poświadczanie dokumentów przez wykonawcę lub przez podmiot trzeci uzależnione jest od tego, czy dokument dotyczy wykonawcy czy tego podmiotu (źródło: Wnioski z kontroli Prezesa UZP Informator Urzędu Zamówień Publicznych 4/2014, s. 39).

41 Korzystanie z zasobów podmiotów trzecich a dodatkowa punktacja w postępowaniach wieloetapowych

42 Zasoby podmiotów trzecich a punktacja w postępowaniach wieloetapowych Czy Wykonawca może otrzymać dodatkową punktację w oparciu o zasoby podmiotu trzeciego w postępowaniu wieloetapowym (np. przetarg ograniczony)?

43 Zasoby podmiotów trzecich a punktacja w postępowaniach wieloetapowych Stanowisko I - udostępnienie zasobów podmiotu trzeciego możliwe wyłącznie w celu spełnienia minimalnych warunków udziału w postępowaniu: Art. 26 ust. 2b zdanie drugie ustawy Pzp wiąże możliwość skorzystania przez wykonawcę z zasobów podmiotu trzeciego z istnieniem rzeczywistej potrzeby wykazania tego zasobu w związku z jego niezbędnością dla realizacji zamówienia. Por. wyroki KIO: z dnia 17 lutego 2012 r. (KIO 232/12, KIO 243/12), z dnia 5 marca 2012 r. (KIO 331/12, KIO 333/12), z dnia 29 czerwca 2012 r. (KIO 1010/12, KIO 1034/12, KIO 1035/12, KIO 1037/12, KIO 1038/12). Wyrok KIO z dnia roku, KIO 1563/12: Nie sposób uznać, iż wykonawca, który w ogóle nie posiada własnego doświadczenia lub posiada go w stopniu niewystarczającym, daje lepszą rękojmię należytego wykonania zamówienia niż wykonawca posiadający doświadczenie własne.

44 Zasoby podmiotów trzecich a punktacja w postępowaniach wieloetapowych Stanowisko II - Udostępnienie zasobów podmiotu trzeciego możliwe również w celu wzmocnienia pozycji wykonawcy: Art. 51 ust. 1a oraz ust. 2 Pzp, nie różnicują oceny spełnienia warunków w podziale na potencjał własny wykonawcy i potencjał udostępniony rozróżnienie takie prowadzi do naruszenia uczciwej konkurencji. Z treści art. 26 ust. 2b Pzp nie wynika, że można skorzystać z potencjału podmiotu trzeciego jedynie na potrzeby wykazania tzw. minimalnych warunków udziału w postępowaniu. Art. 26 ust. 2b Pzp stanowi implementację art. 47 ust. 2 oraz art. 48 ust. 2 dyrektywy klasycznej, z której nie wynika, że wykazanie potencjału podmiotu trzeciego może nastąpić wyłącznie na potrzeby spełnienia podstawowych warunków udziału. Stanowisko zaaprobowane w ramach kontroli instancyjnej przez sądy okręgowe por. wyrok SO w Białymstoku z dnia r., II Ca 373/12, wyrok SO w Katowicach z dnia r., XIX Ga 461/12, wyrok SO w Piotrkowie Trybunalskim z dnia r., Ca 757/12.

45 Korzystanie z zasobów podmiotu trzeciego, a jego upadłość

46 Korzystanie z zasobów podmiotu trzeciego w stanie upadłości Czy można korzystać z zasobów podmiotu trzeciego, wobec którego toczy się postępowanie upadłościowe?

47 Korzystanie z zasobów podmiotu trzeciego w stanie upadłości Art. 26 ust. 2a Pzp - wykonawca na żądanie zamawiającego i w zakresie przez niego wskazanym jest zobowiązany wykazać ( ) spełnianie warunków udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia i brak podstaw do wykluczenia z postępowania. Art. 26 ust. 2b Pzp - wykonawca polegający na zasobach innego podmiotu zobowiązany jest udowodnić zamawiającemu, iż będzie nimi dysponował podczas realizacji zamówienia. Wykonawcy będą zobowiązani udowodnić realność dysponowania tymi zasobami na etapie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego.

48 Udostępnienie zasobów przez podmiot w stanie upadłości Wyrok KIO z dnia roku., KIO 2445/12: Jeżeli wykonawca będący w stanie upadłości w okolicznościach wskazanych w art. 24 ust. 1 pkt 2 podlega wykluczeniu z postępowania, nie można przyjąć za uzasadnione stanowiska, że inny podmiot, o którym mowa w art. 26 ust. 2b, pozostający w stanie upadłości wskazanej w art. 24 ust. 1 pkt 2, w sposób skuteczny udostępnieni zasoby na czas realizacji zamówienia. Wyrok z dnia roku, KIO 471/11: Procedury regulujące postępowanie upadłościowe i układowe, mają na celu w pierwszym rzędzie zaspokojenie wierzycieli dłużnika ( ). Słaba kondycja finansowa podmiotu, brak płynności finansowej, niewypłacalność, z powodu których zgłasza się wniosek o upadłość, bez względu na to, czy z możliwością zawarcia układu z wierzycielami, przekłada się na ograniczenia w bieżącej działalności i możliwość realizacji nowych kontraktów. Ponadto przedsiębiorca może zostać ograniczony bądź pozbawiony prawa do podejmowania decyzji dotyczących przedsiębiorstwa, na rzecz innych organów, np. syndyka, nadzorcy, sądu, czy rady wierzycieli.

49 Korzystanie z zasobów podmiotu trzeciego w stanie upadłości wnioski własne Bezpośrednie dysponowanie zasobami upadłego: nabycie lub dzierżawa przedsiębiorstwa w stanie upadłości albo jego zorganizowanej części (brak konieczności przedstawienia zobowiązania podmiotu trzeciego oraz dokumentów podmiotowych). Pośrednie dysponowanie: Upadłość likwidacyjna brak możliwości (podlega wykluczeniu na podstawie art. 24 ust. 1 pkt 2 Pzp oraz brak realności udostępnienia) Upadłość układowa możliwe po zawarciu zatwierdzonego sądownie układu, a wcześniej jeśli nie uczestniczy w wykonywaniu zamówienia (np. jako podwykonawca).

50 Dziękujemy za uwagę! GESSEL Kancelaria Prawna ul. Sienna Warszawa tel. +48 (22) fax. +48 (22)