WOJEWODA DOLNOŚLĄSKI Wrocław, dnia 9 września 2014 r. Wystąpienie pokontrolne

Transkrypt

1 WOJEWODA DOLNOŚLĄSKI Wrocław, dnia 9 września 2014 r. NK-KS MGS Pan Franciszek Październik Burmistrz Miasta Oława Wystąpienie pokontrolne W dniach od 3 do 25 lipca 2014 r. na podstawie art. 28 ust. 1 pkt 2 ustawy z dnia 23 stycznia 2009 r. o wojewodzie i administracji rządowej w województwie (Dz. U. Nr 31, poz. 206 ze zm.) w związku z art. 76 ustawy z dnia 2 lipca 2004 r. o swobodzie działalności gospodarczej (t. j. Dz. U. z 2013 r. poz. 672 ze zm.) i art. 16 ustawy z dnia 15 lipca 2011 r. o kontroli w administracji rządowej (Dz. U. Nr 185, poz. 1092) oraz imiennych upoważnień Wojewody Dolnośląskiego z dnia 25 czerwca 2014 r. numer: NK-KS MGS, NK-KS MGS zespół kontrolny w składzie: Monika Grzywalska Świątek starszy inspektor wojewódzki (przewodnicząca zespołu) oraz Marek Sielicki inspektor wojewódzki (członek zespołu) z Wydziału Nadzoru i Kontroli Dolnośląskiego Urzędu Wojewódzkiego we Wrocławiu przeprowadził kontrolę problemową w trybie zwykłym w Urzędzie Miejskim w Oławie, Plac Zamkowy 15, Oława. Czynności kontrolne w siedzibie Urzędu Miejskiego w Oławie przeprowadzono w dniach: 3-7 lipca 2014 r. Kontrola została odnotowana w książce kontroli pod poz. 4 w 2014 r. Tematem kontroli była realizacja przez jednostkę samorządu terytorialnego szczebla gminnego zadań z zakresu administracji rządowej dotyczących wydawania, cofania i wygaszania zezwoleń na sprzedaż napojów alkoholowych, o których mowa w ustawie z dnia 26 października 1982 r. o wychowaniu w trzeźwości i przeciwdziałaniu alkoholizmowi (t. j. Dz. U. z 2012 r. poz ze zm.) zwanej dalej w.t.p.a. Kontrolę przeprowadzono w oparciu o zatwierdzony w dniu 24 czerwca 2014 r. przez Wojewodę Dolnośląskiego Plan kontroli na II półrocze 2014 r. Przedmiotem kontroli było wydawanie, odmowa wydania, wygaszanie, cofanie zezwoleń na sprzedaż napojów alkoholowych przeznaczonych do spożycia w miejscu lub poza miejscem sprzedaży; wydawanie zezwoleń jednorazowych na sprzedaż napojów alkoholowych; wydawanie zezwoleń na wyprzedaż posiadanych zinwentaryzowanych zapasów napojów alkoholowych, określonych w ustawie w.t.p.a., w okresie od 1 stycznia 2013 r. do dnia 14 kwietnia 2014 r. (dnia rozpoczęcia kontroli). 1

2 W okresie objętym kontrolą funkcję kierownika urzędu sprawował Pan Franciszek Październik - Burmistrz Miasta Oława. Osobą odpowiedzialną za wykonywanie zadań w zakresie zezwoleń na sprzedaż napojów alkoholowych jest Pani Beata Łabowska samodzielny referent w Gminnym Centrum Informacji, co wynika z pkt 2 szczegółowych obowiązków służbowych zawartych w zakresie obowiązków pracownika podpisanym w dniu 19 sierpnia 2008 r. Kierownikiem Gminnego Centrum Informacji jest Pani Łucja Mycek-Wojciukiewicz. Podczas kontroli dokumenty udostępniała oraz składała wyjaśnienia Pani Łucja Mycek-Wojciukiewicz. Wykonywanie zadań w zakresie objętym kontrolą przez Burmistrza Miasta Oława oceniam pozytywnie z nieprawidłowościami. Powyższą ocenę uzasadniam następująco: W okresie od dnia 1 stycznia 2013 r. do dnia kontroli Burmistrz Miasta Oława wydał w przedmiotowym zakresie 272 decyzje administracyjne. [dowód: akta kontroli str. 23] Z uwagi na ilość wydanych decyzji, badaniem kontrolnym objęto reprezentatywną próbę 52 decyzji wydanych na podstawie przepisów ustawy w.t.p.a., co stanowi 20 % wszystkich wydanych decyzji w powyższym zakresie, wyłonioną metodą statystyczną z wykorzystaniem techniki losowania warstwowego polegającej na podziale populacji na grupy o podobnej charakterystyce, a następnie losowaniu elementów z każdej grupy. W podziale na grupy, ilość skontrolowanych zezwoleń przedstawia się następująco: - 12 z 53 zezwoleń wydanych na sprzedaż napojów alkoholowych przeznaczonych do spożycia w miejscu sprzedaży, - 15 z 127 zezwoleń wydanych na sprzedaż napojów alkoholowych przeznaczonych do spożycia poza miejscem sprzedaży, - 1 z 1 zezwolenia wydanego na sprzedaż napojów alkoholowych przedsiębiorcy, którego działalność polega na organizacji przyjęć, - 8 z 17 jednorazowych zezwoleń na sprzedaż napojów alkoholowych, - 16 z 74 decyzji podjętych w przedmiocie wygaszenia udzielonego zezwolenia. [dowód - zestawienia: akta kontroli: str ] W toku kontroli ustalono, iż od wydanych w okresie objętym kontrolą decyzji nie wniesiono odwołań. Ustalono, iż w okresie objętym kontrolą organ nie wydał zezwolenia na sprzedaż zinwentaryzowanych zapasów napojów alkoholowych oraz w żadnym przypadku nie odmówił wydania zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych. Ponadto w okresie objętym kontrolą Burmistrz Miasta Oława nie cofnął żadnego zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych. W okresie objętym kontrolą 2 wnioski zostały pozostawione bez rozpoznania z uwagi na nieuzupełnienie przez przedsiębiorcę w terminie 7 dni braków formalnych. [dowód: akta kontroli: str. 23] W okresie objętym kontrolą na terenie Miasta Oława obowiązywały następujące akty prawa miejscowego wydane na podstawie ustawy w.t.p.a.: 2

3 - uchwała Nr XXXI/245/09 Rady Miejskiej w Oławie z dnia 26 lutego 2009 r. w sprawie określenia liczby punktów sprzedaży napojów alkoholowych zawierających powyżej 4,5% alkoholu (z wyjątkiem piwa) i zasad usytuowania miejsc sprzedaży napojów alkoholowych na terenie miasta Oława (ogłoszona w Dz. Urz. Woj. Doln. z dnia 17 kwietnia 2009 r. nr 67, poz. 1441); - uchwała Nr XLII/284/13 Rady Miejskiej w Oławie z dnia 19 grudnia 2013 r. w sprawie określenia liczby punktów sprzedaży napojów alkoholowych o zawartości powyżej 4,5% alkoholu (z wyjątkiem piwa) i zasad usytuowania miejsc sprzedaży napojów alkoholowych na terenie miasta Oława (ogłoszona w Dz. Urz. Woj. Doln. z dnia 31 grudnia 2013 r. poz. 6664). W toku kontroli ustalono, iż przestrzeganie zasad i warunków korzystania z zezwoleń (dyspozycja art. 18 ust. 8 ustawy w.t.p.a.) kontrolują członkowie Miejskiej Komisji Rozwiązywania Problemów Alkoholowych w Oławie. [dowód: akta kontroli str. 33] W zakresie wydawania zezwoleń na sprzedaż napojów alkoholowych przeznaczonych do spożycia w miejscu lub poza miejscem sprzedaży, o których mowa w art. 18 ust. 1 ustawy w.t.p.a. stwierdzono, iż wydawano je oddzielnie na każdy rodzaj napojów alkoholowych. Kontrolowane zezwolenia określały podmiot, któremu go udzielono, rodzaj napoju alkoholowego oraz okres ważności zezwolenia. W myśl art. 18 ust. 9 ustawy w.t.p.a. zezwolenie na sprzedaż napojów alkoholowych przeznaczonych do spożycia w miejscu sprzedaży, wydaje się na czas oznaczony, nie krótszy niż 4 lata, a w przypadku sprzedaży napojów alkoholowych przeznaczonych do spożycia poza miejscem sprzedaży nie krótszy niż 2 lata. Analiza objętych kontrolą zezwoleń wykazała, iż organ określał termin ważności zezwolenia poprzez wskazanie początkowej i końcowej daty okresu obowiązywania zezwolenia. W wyniku kontroli stwierdzono, iż 3 zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych w miejscu sprzedaży nr: 113/A/2013, 114/B/2013, 115/C/2013 wydano na czas krótszy niż 4 lata. Termin ważności powyższych zezwoleń określono od dnia r. do dnia r., mimo że minimalny termin 4 lat liczony od dnia r. upłynie w dniu r., a nie jak wskazano w dniu r. [dowód: akta kontroli str ] Zauważyć należy, iż przepisy kodeksu postępowania administracyjnego nie określają sposobu obliczania terminu określonego w latach, jednak ze stanowiska doktryny (B.Adamiak, J.Borkowski. KPA. Komentarz, Warszawa 2012 str. 279] wynika, iż przez analogię stosuje się zasadę liczenia terminów wskazanych w miesiącach, określoną w art k.p.a. W myśl tej zasady przyjmuje się, że terminy określone w latach kończą się z upływem tego dnia w ostatnim roku, który odpowiada początkowemu dniowi terminu, a gdyby takiego dnia w ostatnim roku nie było - w dniu, który poprzedzałby bezpośrednio ten dzień. Podkreślenia wymaga fakt, że ustawodawca analogicznie ustalił zasadę liczenia terminów określonych w latach w innych gałęziach prawa np. w prawie cywilnym (zob. art. 112 ustawy z dnia 23 kwietnia 1964 r. Kodeks cywilny t. j. Dz. U. z 2014 r. poz. 121), w prawie podatkowym (zob. art ustawy z dnia z dnia 29 sierpnia 1997 r. Ordynacja podatkowa - t. j. Dz. U. z 2012 r., poz. 749 ze zm.) czy w postępowaniu karnym (zob. art ustawy z dnia 6 czerwca 1997 r. Kodeks postępowania karnego - Dz. U. Nr 89, poz. 555 ze zm.). W toku kontroli stwierdzono, iż ww. zezwolenia wygasły z dniem 26 lutego 2014 r. (decyzja Burmistrza Miasta Oława z dnia 24 marca 2014 r. Nr 7/2014 stwierdzająca wygaśnięcie ww. zezwoleń). 3

4 Kontrola wykazała ponadto, iż w 7 przypadkach (zezwolenie nr: 113/A/2013, 114/B/2013, 115/C/2013, 1/A/2014, 2/B/2014, 3/C/2014, 16/A/2014) data rozpoczęcia ważności zezwolenia wskazana w decyzji była wcześniejsza niż dzień doręczenia decyzji stronie. W zezwoleniach nr: 113/A/2013, 114/B/2013, 115/C/2013 datę rozpoczęcia ważności zezwolenia określono na dzień 4 października 2013 r., a powyższe decyzje zostały doręczone przedsiębiorcy w dniu 7 października 2013 r.; w zezwoleniach nr: 1/A/2014, 2/B/2014, 3/C/2014 datę rozpoczęcia ważności zezwolenia określono na dzień 9 stycznia 2014 r., a powyższe decyzje zostały doręczone przedsiębiorcy w dniu 10 stycznia 2014 r., w zezwoleniu nr 16/A/2014 datę rozpoczęcia ważności zezwolenia określono na dzień 29 marzec 2014 r., a powyższa decyzja została doręczona przedsiębiorcy w dniu 1 kwietnia 2014 r. [Dowód: akta kontroli str ]. Wskazać należy, iż zgodnie z art. 110 k.p.a. organ administracji publicznej, który wydał decyzję, jest nią związany od chwili jej doręczenia lub ogłoszenia, o ile kodeks nie stanowi inaczej. Zasady wykonalności decyzji określa art. 130 k.p.a. Paragraf 1 powyższego przepisu wskazuje, iż przed upływem terminu do wniesienia odwołania decyzja nie ulega wykonaniu, niemniej jednak paragraf 4 ww. przepisu wskazuje, iż decyzja podlega wykonaniu przed upływem terminu do wniesienia odwołania, gdy jest zgodna z żądaniem wszystkich stron. W świetle powyższego początek ważności zezwolenia należy określić nie wcześniej niż na dzień doręczenia lub ogłoszenia decyzji przedsiębiorcy. Zgodnie z art. 18¹ ust. 1 ustawy w.t.p.a. jednorazowe zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych mogą być wydawane przedsiębiorcom posiadającym zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych oraz jednostkom Ochotniczych Straży Pożarnych. W oparciu o skontrolowane postępowania (8 z 17) ustalono, iż zezwolenia jednorazowe wydawano na wniosek przedsiębiorcy posiadającego zezwolenie na sprzedaż napojów alkoholowych, a zezwolenie udzielano na okres do 2 dni, zgodnie z dyspozycją art. 18¹ ust. 2 ustawy w.t.p.a. Kontrola wykazała, iż w każdym ze skontrolowanych postępowań, zezwoleń udzielano na pisemny wniosek. Wnioski o wydanie zezwoleń na sprzedaż napojów alkoholowych są dostępne na stronie Biuletynu Informacji Publicznej Urzędu: W przypadku wniosków o wydanie zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych przeznaczonych do spożycia w miejscu lub poza miejscem sprzedaży, jednorazowych zezwoleń, o których mowa w art. 18¹ ust. 1 ww. ustawy, jak również zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych przeznaczonych do spożycia podczas organizacji przyjęć, formularz wniosku udostępniony przez organ zawierał elementy określone w art. 18 ust. 5 ustawy w.t.p.a., z wyjątkiem numeru w rejestrze przedsiębiorców lub ewidencji działalności gospodarczej oraz przedmiotu działalności gospodarczej, pomimo, iż wymóg taki wskazuje art. 18 ust. 5 pkt 3 i 4 ustawy w.t.p.a. Ponadto druk wniosku o wydanie jednorazowego zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych nie zawiera adresu punktu składowania napojów alkoholowych (magazynu dystrybucyjnego) mimo, iż obliguje do tego zapis art. 18 ust. 5 pkt 6 ustawy w.t.p.a. W wyjaśnieniach złożonych pismem z dnia 30 lipca 2014 r. nr GCI [dowód: akta kontroli str ] Burmistrz Miasta Oława w zakresie nieumieszczenia w formularzu wniosku numeru w rejestrze przedsiębiorców lub ewidencji działalności gospodarczej wskazał: Art. 18 ust. 5 pkt 3 i 4 ustawy o wychowaniu w trzeźwości i przeciwdziałaniu alkoholizmowi jest niespójny z ustawą o swobodzie działalności gospodarczej, zgodnie z którą od 1 lipca 2011 roku przedsiębiorcy rejestrowani są w Centralnej Ewidencji i Informacji o Działalności Gospodarczej (CEIDG). Przedsiębiorcy wpisani do CEIDG nie mają przypisanych numerów w rejestrze czy w ewidencji działalności gospodarczej. Identyfikowani są za pośrednictwem numerów NIP lub REGON. Przed 1 lipca 2011 organem rejestrowym 4

5 był burmistrz/wójt/prezydent i wówczas nadawany był numer w ewidencji. Dlatego też, obecnie formularz wniosku nie zawiera pozycji numer w rejestrze lub ewidencji, ponieważ takie numery już nie funkcjonują. Złożone wyjaśnienia zostały uwzględnione przy ocenie kontrolowanych postępowań z uwagi na niespójność ustawy w.t.p.a. z ustawą o swobodzie działalności gospodarczej. Natomiast w zakresie braku w formularzu wniosku przedmiotu działalności gospodarczej wyjaśniono, iż cyt. Przedmiot działalności gospodarczej określa wnioskodawca dołączając do wniosku o wydanie zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych aktualny wydruk z CEIDG, gdzie podane są kody PKD określające rodzaj działalności przedsiębiorcy, dlatego też we wniosku nie ma pozycji rodzaj działalności. Przy ocenie prawidłowości kontrolowanych postepowań uwzględniono złożone wyjaśnienia, niemniej jednak należy zauważyć, iż ustawa o wychowaniu w trzeźwości i przeciwdziałaniu alkoholizmowi wskazuje w art. 18 ust. 6 jakie dokumenty przedsiębiorca ma obowiązek dołączyć do wniosku o wydanie zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych, a wydruk z CEIDG nie jest w powyższym przepisie wymieniony. Mając na uwadze zapis art. 18 ust. 5 ustawy w.t.p.a., który wskazuje, iż elementem wniosku o wydanie zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych jest przedmiot działalności gospodarczej, formularz wniosku o udzielenie zezwolenia powinien zawierać pozycję: przedmiot działalności gospodarczej. Kwestia niezawarcia w druku wniosku o wydanie jednorazowego zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych adresu punktu składowania napojów alkoholowych (magazynu dystrybucyjnego) została omówiona na stronie 6 i 7 powyższego dokumentu. Organ zezwalający weryfikował przed wydaniem decyzji, czy zezwolenie mieści się w limitach liczby punktów sprzedaży oraz przestrzegał zasad usytuowania miejsc sprzedaży i podawania napojów alkoholowych na terenie Miasta Oława określonych przez Radę Miejską w Oławie. Na podstawie wyjaśnień złożonych do protokołu przez Panią Łucję Mycek- Wojciukiewicz w dniu 7 lipca 2014 r. uznano, że limity te nie zostały przekroczone. [dowód: akta kontroli str. 33] Wszystkie objęte kontrolą zezwolenia zostały udzielone po uzyskaniu pozytywnej opinii Miejskiej Komisji Rozwiązywania Problemów Alkoholowych w Oławie wyrażonej w formie postanowienia (dyspozycja art. 18 ust. 3a ustawy w.t.p.a.). Kontrola wykazała ponadto, że wszystkie objęte analizą decyzje administracyjne zostały wydane zgodnie z właściwością miejscową i rzeczową organu zezwalającego, właściwego ze względu na lokalizację punktu sprzedaży (art. 18 ust. 1 ustawy w.t.p.a.) oraz zostały podpisane przez Burmistrza Miasta Oława lub przez działających z upoważnienia Burmistrza Zastępców Burmistrza Pana Witolda Niemirowskiego oraz Pana Jerzego Hadrysia. W wyniku kontroli stwierdzono, że przed wydaniem zezwolenia przedsiębiorcy uiszczali opłatę za korzystanie z zezwoleń, o której mowa w art oraz 18 1 ust. 3 ustawy w.t.p.a. przy czym w zakresie następujących skontrolowanych postępowań opłaty wnoszone były w dniu doręczenia zezwolenia: 64/A/2013, 74/A/2013, 110/A/2013, 113/A/2013, 114/B/2013, 115/C/2013, 7/A/2014, 8/B/2014, 9/C/2014, 16/A/2014, 19/A/2014, 20/B/2014, 21/C/2014, 22/A/2014, 23/B/2014, 24/C/2014, 37/A/2014, 38/B/2014, 39/C/2014. Ponadto ustalono, iż organ zezwalający weryfikował czy ww. opłata jest wnoszona na rachunek gminy w każdym roku kalendarzowym objętym zezwoleniem w trzech równych ratach w terminach do 31 stycznia, 31 maja i 30 września danego roku kalendarzowego. 5

6 Zgodnie z art ust. 4 ustawy w.t.p.a. Przedsiębiorcy, prowadzący sprzedaż napojów alkoholowych w roku poprzednim, są obowiązani do złożenia, do dnia 31 stycznia, pisemnego oświadczenia o wartości sprzedaży poszczególnych rodzajów napojów alkoholowych w punkcie sprzedaży w roku poprzednim, a przypadku niezłożenia powyższego oświadczenia we wskazanym wyżej terminie zezwolenie na sprzedaż napojów alkoholowych wygasa (art. 18 ust. 12 pkt 5 ustawy w.t.p.a.). W toku kontroli stwierdzono, w oparciu o akta kontrolowanych spraw, iż przedsiębiorcy składali oświadczenie, o którym mowa wyżej w ustawowym terminie. W wyniku kontroli ustalono, iż Burmistrz Miasta Oława wydał w okresie objętym kontrolą 71 decyzji wygaszających wcześniej wydane przedsiębiorcom zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych. Do kontroli wzięto próbę 16 decyzji (39/2013, 41/2013, 43/2013, 45/2013, 1/2014, 2/2014, 5/2014, 7/2014, 8/2014, 10/2014, 11/2014, 12/2014, 13/2014, 15/2014, 18/2014, 20/2014). Ustalono, iż ww. decyzje stwierdzające wygaśnięcie zostały wydane w 10 przypadkach z powodu zaistnienia przesłanki określonej w art. 18 ust. 12 pkt 1 ustawy w.t.p.a., tj. likwidacji punktu sprzedaży, w 3 przypadkach z powodu przesłanki określonej w art. 18 ust. 12 pkt 5 ww. ustawy, tj. niedokonania opłaty w wysokości określonej w art ust. 2 i 5 w terminach, o których mowa w art ust. 7, natomiast w pozostałych 3 decyzjach z powodu zaistnienia przesłanki o której mowa w art. 18 ust. 12 pkt 2, tj. upływu terminu ważności zezwolenia. W wyniku kontroli stwierdzono, iż Burmistrz Miasta Oława jedną decyzją administracyjną stwierdzał wygaszenie wszystkich obowiązujących zezwoleń udzielonych przedsiębiorcy. W przypadku wszystkich decyzji objętych kontrolą przedsiębiorcy zostali zawiadomieni o wszczęciu z urzędu lub na wniosek strony postępowania w sprawie wygaśnięcia zezwolenia, zgodnie z dyspozycją art k.p.a. Decyzje wygaszające wydane zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych zawierały wszystkie elementy, o jakich mowa w art. 107 k.p.a. Ustalono, iż wszystkie skontrolowane decyzje udzielające zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych oraz wygaszające zezwolenie zostały prawidłowo doręczone stronom postępowania. W wyniku kontroli stwierdzono, iż wszystkie sprawy objęte kontrolą zostały załatwione bez zbędnej zwłoki tzn. w terminie, o który mowa w art. 35 k.p.a. oraz art. 11 ust. 1 ustawy o swobodzie działalności gospodarczej (w przypadku wydanych zezwoleń na rzecz przedsiębiorców). Kontrola wykazała ponadto następujące nieprawidłowości i uchybienia w zakresie objętym kontrolą: W toku kontroli stwierdzono, iż decyzje udzielające zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych zawierały elementy określone w art k.p.a.: oznaczenie organu, datę wydania, oznaczenie strony lub stron, powołanie podstawy prawnej, rozstrzygnięcie, pouczenie, czy i w jakim trybie służy od niej odwołanie, podpis z podaniem imienia i nazwiska oraz stanowiska służbowego osoby upoważnionej do wydania decyzji. Zgodnie z przywołanym wyżej przepisem decyzja powinna ponadto zawierać uzasadnienie faktyczne 6

7 i prawne, przy czym organ może odstąpić od uzasadnienia decyzji gdy uwzględnia ona w całości żądanie strony (art k.p.a.). Na podstawie analizy wytypowanych do badania kontrolnego dokumentów stwierdzono, że wydawane decyzje administracyjne w sprawie udzielenia zezwolenia nie zawierają uzasadnienia faktycznego i prawnego, ani adnotacji o odstąpieniu od uzasadnienia decyzji w oparciu o art k.p.a. [dowód: akta kontroli str ]. Zauważyć należy, iż uzasadnienie faktyczne decyzji powinno w szczególności zawierać wskazanie faktów, które organ uznał za udowodnione, dowodów, na których się oparł, oraz przyczyn, z powodu których innym dowodom odmówił wiarygodności i mocy dowodowej, natomiast uzasadnienie prawne decyzji polega na wyjaśnieniu podstawy prawnej decyzji z przytoczeniem przepisów prawa (komentarz do Kodeksu postępowania administracyjnego, Jaśkowska M., Wróbel A. wyd. 2013r.). Pismem z dnia 30 lipca 2014 r. nr GCI Burmistrz wyjaśnił, iż Procedura wydawania zezwoleń jako aktów administracyjnych, przewiduje czynny udział strony w sprawie i przedsiębiorca wówczas jest informowany, że zezwolenie wydane zostanie zgodnie z jego wnioskiem. Przedsiębiorca nie wnosi zastrzeżeń i odnotowuje ten fakt na zawiadomieniu o czynnym udziale w sprawie. ( ) Ponieważ zezwolenia są wydawane zgodnie z wnioskiem przedsiębiorcy odstąpiono od uzasadnienia faktycznego i prawnego informacja o odstąpieniu od uzasadnienia lub samo uzasadnienie jest przekazywane ustnie i przedsiębiorca ma możliwość wniesienia zastrzeżeń. [dowód: akta kontroli str ]. Wyjaśnienia organu w zakresie ustnego przekazywania stronie uzasadnienia faktycznego i prawnego decyzji nie zostały uwzględnione. Kontrolowany organ zastosował się bowiem do ogólnej zasady kodeksu postępowania administracyjnego zobowiązującej organy administracji publicznej do załatwiania spraw w formie pisemnej. Z uwagi na powyższe wydawane zezwolenie na sprzedaż napojów alkoholowych powinno zawierać wszystkie elementy określone w art k.p.a. m. in. uzasadnienie faktyczne i prawne, bądź adnotację o odstąpieniu od uzasadnienia decyzji w oparciu o art k.p.a. Wszystkie skontrolowane zezwolenia na jednorazową sprzedaż napojów alkoholowych (8 zezwoleń wskazanych poniżej) zostały wydane na podstawie wniosku zawierającego braki formalne wnioski nie zawierały adresu punktu składowania napojów alkoholowych (magazynu dystrybucyjnego) - dotyczy zezwoleń nr: 49/A/2013, 64/A/2013, 74/A/2013, 110/A/2013, 112/A/2013, 134/B/2013, 32/A/2014, 42/A/2014 [dowód: akta kontroli str ]. Kontrola wykazała, iż organ weryfikując wnioski o wydanie jednorazowego zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych w ww. przypadkach nie wezwał wnioskodawców do ich uzupełnienia pomimo dyspozycji art k.p.a., zgodnie z którą, jeżeli podanie nie czyni zadość innym wymaganiom ustalonym w przepisach prawa, należy wezwać wnoszącego do usunięcia braków w terminie siedmiu dni z pouczeniem, że nieusunięcie tych braków spowoduje pozostawienie podania bez rozpoznania. Powyższe zaniechania skutkowały wszczęciem postępowania w oparciu o niekompletny wniosek. Podkreślenia wymaga fakt, że wszczęcie jurysdykcyjnego postępowania administracyjnego jest możliwe na podstawie takiego podania (żądania) skierowanego do organu administracji publicznej, które czyni zadość wszystkim wymaganiom prawnym. Zgodnie z art k.p.a. podanie powinno zawierać co najmniej wskazanie osoby, od której pochodzi, jej adres i żądanie oraz czynić zadość innym wymaganiom ustalonym w przepisach szczególnych. Art. 18 ust. 5 ustawy w.t.p.a. wskazuje, iż wniosek o wydanie zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych zawiera: oznaczenie rodzaju zezwolenia; oznaczenie przedsiębiorcy, jego siedzibę i adres, w przypadku ustanowienia pełnomocników ich imiona, nazwiska i adres zamieszkania; numer w rejestrze przedsiębiorców lub ewidencji działalności gospodarczej; przedmiot działalności gospodarczej; adres punktu sprzedaży; adres punktu składowania napojów alkoholowych (magazynu dystrybucyjnego). Do jednorazowych zezwoleń na 7

8 sprzedaż napojów alkoholowych nie stosuje się m. in. przepisów art. 18 ust. 5 pkt 5, a więc obowiązku określenia we wniosku adresu punktu sprzedaży, natomiast adres punktu składowania napojów alkoholowych (magazynu dystrybucyjnego) musi być zawarty we wniosku o wydanie zezwolenia. W wyjaśnieniach zawartych w piśmie z dnia 30 lipca 2014 r. [dowód: akta kontroli str ] Burmistrz wyjaśnił, iż cyt.: Warunkiem otrzymania zezwolenia jednorazowego jest posiadanie tzw. stałego zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych, przypisanego do miejsca prowadzenia działalności gospodarczej. Adres magazynu dystrybucyjnego przedsiębiorcy określają we wniosku o wydanie stałego zezwolenia. W przypadku złożenia wniosku o zezwolenie jednorazowe, przedsiębiorca podaje adres magazynu dystrybucyjnego wówczas, gdy jest inny niż w przypadku zezwolenia stałego. Powyższe wyjaśnienia nie zostały uwzględnione. Należy bowiem podkreślić, iż organ wszczyna postępowanie na podstawie kompletnego wniosku. Wniosek o wydanie jednorazowego zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych wszczyna odrębne postępowanie administracyjne, niezwiązane z postępowaniem o wydanie zezwolenia tzw. stałego. Poza tym z wnioskiem o wydanie zezwolenia jednorazowego może również wystąpić jednostka Ochotniczej Straży Pożarnej, która nie posiada zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych. Z uwagi na powyższe w przypadku gdy wniosek nie określa adresu punktu składowania napojów alkoholowych (magazynu dystrybucyjnego), należy wezwać wnioskodawcę do ich uzupełnienia zgodnie z dyspozycją art k.p.a. Kontrola wykazała ponadto, iż czas ważności zezwolenia w niżej wskazanych decyzjach w sprawie udzielenia zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych: 2/A/2013, 3/B/2013, 4/C/2013, 1/A/2014, 2/B/2014, 3/C/2014 nie jest zgodny z określonym przez przedsiębiorcę we wniosku czasem obowiązywania zezwolenia. W decyzjach nr: 2/A/2013, 3/B/2013, 4/C/2013 czas ważności zezwolenia określono: od 11 lutego 2013r. do 31 grudnia 2015 r., a przedsiębiorca we wniosku wystąpił o wydanie zezwolenia na 4 lata. Natomiast w decyzjach nr: 1/A/2014, 2/B/2014, 3/C/2014 czas ważności zezwolenia określono: od 9 stycznia 2014 r. do 31 grudnia 2016 r., a przedsiębiorca we wniosku wystąpił o wydanie zezwolenia na 3 lata. Burmistrz Miasta w piśmie z dnia 30 lipca 2014 r. wyjaśnił, iż cyt.: Czas ważności zezwoleń 2/A/2013; 3/B/2013; 4/C/2013 określono od 11 lutego 2013 do 31 grudnia 2015, ponieważ do dnia 31 grudnia 2015 przedsiębiorca posiadał ważny tytuł prawny. Przedsiębiorca wnioskował o wydanie zezwolenia na cztery lata, jednak z uwagi na termin określony w tytule prawnym do lokalu, wydano zezwolenie na czas ważności tego tytułu. Ten fakt uzgodniono z przedsiębiorcą, który nie wniósł żadnych zastrzeżeń, co odnotował na kopii zawiadomienia o czynnym udziale w sprawie. Analogiczna sytuacja wystąpiła w przypadku zezwoleń 1/A/2014, 2/B/2014, 3/C/2014 gdzie przedsiębiorca wnioskował o wydanie zezwoleń na okres trzech lat, a zezwolenia wydano na czas od 9 stycznia 2014 do 31 grudnia 2016, z uwagi na upływ terminu ważności tytułu prawnego do lokalu, w dniu 31 grudnia Ten fakt również uzgodniono z przedsiębiorcą, który nie wniósł zastrzeżeń, co odnotował na zawiadomieniu o czynnym udziale w sprawie. Powyższe wyjaśnienia zostały uwzględnione, niemniej jednak podkreślenia wymaga, iż zgoda wnioskodawcy na modyfikację żądania zawartego we wniosku powinna być jednoznacznie i w sposób nie budzący wątpliwości odzwierciedlona w aktach prowadzonego postępowania, w formie przewidzianej przepisami prawa (art. 66a 1 k.p.a.). 8

9 Mając na uwadze powyższe ustalenia kontroli, należy podjąć następujące działania celem wyeliminowania stwierdzonych nieprawidłowości i uchybień w ramach kontrolowanych zadań: 1) Określając termin ważności zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych przeznaczonych do spożycia w miejscu sprzedaży (nie krótszy niż 4 lata art. 18 ust. 9 ustawy w.t.p.a.) uwzględniać zasadę liczenia terminów określonych w latach przewidzianą w art. 112 Kodeksu Cywilnego; 2) Wskazując w zezwoleniu termin podjęcia działalności uwzględniać fakt, iż przedsiębiorca może podjąć działalność najwcześniej z chwilą uzyskania zezwolenia tj. z dniem doręczenia lub ogłoszenia decyzji przedsiębiorcy; 3) Z należytą starannością weryfikować kompletność wniosku o wydanie jednorazowego zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych, a w razie stwierdzenia brakujących danych wymaganych art ust. 1 w zw. z art. 18 ust. 5 ustawy w.t.p.a., wzywać wnioskodawcę o ich uzupełnienie w trybie art k.p.a.; 4) Wskazywać w zezwoleniach na sprzedaż napojów alkoholowych uzasadnienie faktyczne i prawne - zgodnie z wymogiem określonym w art k.p.a. bądź wynikającą z dyspozycji art k.p.a. informację o odstąpieniu od uzasadnienia decyzji, gdy uwzględnia ona w całości żądanie strony; 5) Zapewnić aby każda modyfikacja żądania zawartego we wniosku była odzwierciedlona w aktach prowadzonego postępowania, w formie przewidzianej przepisami prawa (art. 66a 1 k.p.a.); 6) Uzupełnić formularz wniosku o wydanie zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych o przedmiot działalności gospodarczej, natomiast formularz wniosku o wydanie jednorazowego zezwolenia na sprzedaż napojów alkoholowych o przedmiot działalności gospodarczej i adres punktu składowania napojów alkoholowych (magazyn dystrybucyjny), aby wzór wniosku określał wszystkie elementy określone w art. 18 ust. 5 oraz art ust. 1 ustawy w.t.p.a. Na podstawie art. 49 ustawy o kontroli w administracji rządowej wnoszę o poinformowanie o sposobie wykonania zaleceń, a także o podjętych działaniach lub przyczynach niepodjęcia działań, w terminie do dnia 30 września 2014 r. WOJEWODA DOLNOŚLĄSKI / - / Tomasz Smolarz 9