NOWA USTAWA PRAWO ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH GDAŃSK, DNIA 11 PAŹDZIERNIKA 2018 R.

Transkrypt

1 NOWA USTAWA PRAWO ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH GDAŃSK, DNIA 11 PAŹDZIERNIKA 2018 R.

2 ZAGDANIENIA OGÓLNE Zmiany w zakresie zamówień publicznych w 2018 r. 18 października 2018 r. pełna elektronizacja zamówień publicznych powyżej progów unijnych; 25 maja 2018 r. RODO rozporządzenie kreuje szereg istotnych zmian w zakresie ochrony danych osobowych, co powoduje potrzebę dokonania odpowiednich zapisów w tym zakresie w dokumentacjach postępowania w tym m.in. SIWZ, wzorach umów.

3 ZAGADNIENIA OGÓLNE Projekt ustawy mającej istotne znaczenie dla systemu zamówień publicznych Ustawa o fakturowaniu elektronicznym w zamówieniach publicznych od 18 kwietnia 2019 r. Rząd przyjął projekt ustawy, który umożliwi wykonawcom wystawianie i wysyłanie zamawiającym ustrukturyzowanych faktur elektronicznych. Cel: Zmniejszenie zatorów płatniczych i liczby błędnych oraz fałszywych faktur w obiegu, łatwiejsze archiwizowanie dokumentów, oszczędność czasu i pieniędzy. Dla przedsiębiorców i jednostek publicznych zostanie uruchomiona specjalna platforma do obiegu faktur ustrukturyzowanych, z której będzie można bezpłatnie korzystać przez stronę internetową. Duże podmioty będą mogły zintegrować się z tą platformą czyli automatycznie pobierać faktury z systemu

4 ZAGADNIENIA OGÓLNE Elektronizacja zamówień publicznych 18 kwietnia 2018 r. elektronizacja Jednolitego Europejskiego Dokumentu Zamówienia (JEDZ) UZP przedstawił na swojej stronie internetowej propozycję zapisów do SIWZ oraz schemat postępowania

5 ZAGADNIENIA OGÓLNE Elektronizacja zamówień publicznych 18 października 2018 r. pełna elektronizacja zamówień publicznych których wartość zamówienia jest równa lub przekracza kwoty unijne W dniu r. zakończono prace wdrożeniowe nad miniportalem - systemem dla zamawiających i wykonawców do elektronicznej komunikacji w postępowaniach o udzielenie zamówienia publicznego miniportal to tymczasowe rozwiązanie dla zamawiających zapewniające komunikację elektroniczną, do czasu pełnego uruchomienia docelowego rozwiązania, którym będzie Platforma e-zamówienia. miniportal to ogólnodostępne, uniwersalne, nieodpłatne, a także proste w użyciu narzędzie służące do komunikacji między zamawiającymi, a wykonawcami.

6 ZAGADNIENIA OGÓLNE Elektronizacja zamówień publicznych 1 stycznia 2020 r. pełna elektronizacja zamówień publicznych których wartość nie przekracza progów unijnych

7 NOWA USTAWA PRAWO ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH W dniu 6 czerwca 2018 r. opublikowana została do konsultacji Koncepcja nowego prawa zamówień publicznych Kreowała ona poniekąd koncepcję i założenia do treści nowej ustawy Prawo zamówień publicznych Na obecnym etapie w oparciu o Koncepcję oraz wyniki konsultacji tej Koncepcji opracowywana jest treść nowej ustawy Prawo zamówień publicznych Zakłada się że w okresie listopada 2018 r. treść nowej ustawy Prawo zamówień publicznych poddana zostanie konsultacjom

8 NOWA USTAWA PRAWO ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH Najistotniejsze założenia do treści nowej ustawy Prawo zamówień publicznych Aktualizacja rocznych planów postępowań Założono, że utrzymany zostanie obowiązek publikacji planów postępowań, przy wprowadzeniu obowiązku ich kwartalnej aktualizacji. Dialog techniczny Założono, że należy dialog techniczny upowszechnić poszerzając jego zakres i precyzując przepisy o zakłóceniu konkurencji.

9 NOWA USTAWA PRAWO ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH Najistotniejsze założenia do treści nowej ustawy Prawo zamówień publicznych Szacowanie wartości zamówienia Założono, że przepisy o zasadach szacowania wartości zamówienia należy stosować także dla zamówień wyłączonych ze stosowania ustawy Pzp. Zespół osób Założono, że utrzymana zostanie zasada powołania zespołu osób odpowiedzialnego za nadzór nad realizacją zamówienia przy zamówieniach o wartości zamówienia powyżej 1 mln euro

10 NOWA USTAWA PRAWO ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH Najistotniejsze założenia do treści nowej ustawy Prawo zamówień publicznych Doprecyzowanie procedury odwróconej Założono, że gdy najwyżej oceniony wykonawca w wyniku badania i oceny złożonych dokumentów zostanie wykluczony a jego oferta odrzucona, zamawiający będzie zobowiązany do oceny podmiotowej kolejnego wykonawcy. Wprowadzenie przepisu umożlwiającego zwrócenie się do podmiotu, na rzecz którego poprzednie zamówienie było wykonane o dodatkowe dane Założono, że do ustawy zostanie przeniesiony w rozporządzenia w sprawie dokumentów przepis umożliwiający zamawiającemu oceniać oświadczenia wykonawców u wcześniejszych jego zleceniodawców.

11 NOWA USTAWA PRAWO ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH Najistotniejsze założenia do treści nowej ustawy Prawo zamówień publicznych Poleganie na zasobach innych podmiotów Założono, że do ustawy zostanie wprowadzony przepis precyzujący moment składania zobowiązania podmiotu trzeciego do udostępnienia swoich zasobów oraz jego formę. Regulacje dotyczące procedury in house wolna ręka Założono doprecyzowanie przepisów dotyczących zamówień in-house.

12 NOWA USTAWA PRAWO ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH Najistotniejsze założenia do treści nowej ustawy Prawo zamówień publicznych Kryteria oceny ofert Założono utrzymanie dotychczasowego limitu wagi kryterium ceny (60%), chyba że zostaną uwzględnione kluczowe parametry jakościowe przedmiotu zamówienia. Termin związania ofertą Założono wprowadzenie obowiązku wyboru najkorzystniejszej oferty w okresie związania ofertą. Zakłada się pozostawienie dotychczasowych maksymalnych terminów związania ofertą.

13 NOWA USTAWA PRAWO ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH Najistotniejsze założenia do treści nowej ustawy Prawo zamówień publicznych Zasada kształtowania wzorów umów oraz klauzule abuzywne Założono wprowadzenie zasady proporcjonalności wzorców umów oraz wprowadzenia otwartego katalogu klauzul abuzywnych. Klauzule abuzywne: klauzule niedozwolone w postanowieniach umowy, w świetle art. 385 Kodeksu cywilnego Obniżenie progu stosowania ustawy Założono wprowadzenie progu stosowania ustawy od Euro

14 NOWA USTAWA PRAWO ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH Wskazówki do treści nowej ustawy Prawo zamówień publicznych 1. Nie określanie aktualizacji planów postępowań co kwartał. Jest to dodatkowa czynności dla Zamawiających w sposób istotny ich obciążająca, a poza tym może stanowić źródło wskazywania naruszeń wynikających z niedokonywania takich aktualizacji. Aktualizacja nie przyniesie wymiernych efektów, albowiem obecny schemat planów postepowań nie usprawnia systemu i nie powoduje znacznego przyrostu potencjalnych wykonawców, czy ofert w postępowaniach. 2. Ogłoszenia w BZP powinny być znacznie uproszczone, zawierać mniej treści i elementów które należy wskazać. Dodatkowy obowiązek ogłoszeń dotyczących zmian umowy będzie kolejnym utrudnieniem i obciążeniem dla Zamawiających.

15 NOWA USTAWA PRAWO ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH Wskazówki do treści nowej ustawy Prawo zamówień publicznych 3. Wskazanie w ustawie przykładowych sposoby szacowania wartości zamówienia na dostawy i usługi. 4. Nie określanie/wskazywanie zakresu czynności Komisji przetargowej i Zespołu osób. Niech te czynności określają wyłącznie Kierownicy zamawiających w odpowiednich regulacjach. 5. Rozszerzenie przesłanek zastosowania trybu zamówienia z wolnej ręki na zamówienia newralgiczne/pilne/niezbędne. Na przykład w jednostkach służby zdrowia na leki czy aparaturę medyczną ratujące życie, niezbędne jest przeprowadzenie procedury o znacznym czasie (przetarg nieograniczony), a w tym czasie może dojść do znacznego pogorzenia zdrowia pacjentów, czy nawet śmierci.

16 NOWA USTAWA PRAWO ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH Wskazówki do treści nowej ustawy Prawo zamówień publicznych 6. Nie wprowadzanie komunikacji ustnej i telefonicznej, która znacznie zachwieje zasady równego traktowania wykonawców, ponieważ nie zawsze takie czynności będą odnotowywane przez Zamawiających. 7. Zniesienie obowiązku określania kryterium cena do 60%. To zamawiający są dysponentami środków publicznych i to oni oceniając czy na określone zamówienie ich stać. Poza tym określenie drugiego kryterium jest poniekąd i tak w zasadzie ceną uboczną, albowiem z analiz wynika iż wykonawcy w większości przypadków wliczają sobie je w cena np. wydłużenie czasu gwarancji.

17 NOWA USTAWA PRAWO ZAMÓWIEŃ PUBLICZNYCH Wskazówki do treści nowej ustawy Prawo zamówień publicznych 8. Określenie konsekwencji braku wyboru oferty w pierwszym terminie związania ofertą może stanowić szereg sporów w trakcie prowadzonych postępowań nie tylko proceduralnych ale również sądowych. Taka procedura będzie z góry skazywała postępowania Zamawiających na takie konsekwencje w przypadku gdy jest np. 200 części; wykonawcy składają źle dokumenty; nie uzupełniają dokumentów więc wzywa się kolejnych itd. co ma miejsce w szeregu postępowań. Spowoduje to, że procedura odwrócona nie będzie stosowana bo Zamawiający w obawie o konsekwencje w opisywanym zakresie będzie wszystkie oferty badać, co również spowoduje znaczne wydłużenie czasu postępowań.

18 BADANIE I OCENA OFERT I WNIOSKÓW Po otwarciu ofert Zamawiający powinien dokonać następujących czynności Zbadać, czy Wykonawcy spełniają warunki udziału w postępowaniu tj. nie podlegają wykluczeniu; spełniają warunki udziału w postępowaniu, o ile zostały one określone przez zamawiającego w ogłoszeniu o zamówieniu Warunków udziału w postępowaniu mogą dotyczyć: kompetencji lub uprawnień do prowadzenia określonej działalności zawodowej, o ile wynika to z odrębnych przepisów; sytuacji ekonomicznej lub finansowej; zdolności technicznej lub zawodowej

19 BADANIE I OCENA OFERT I WNIOSKÓW Przesłanki wykluczenia wykonawców z postępowania Obligatoryjne (art. 24 ust. 1 pkt ustawy Pzp) Fakultatywne (art. 24 ust. 5 ustawy Pzp) obowiązek przewidzenia w ogłoszeniu lub SIWZ

20 BADANIE I OCENA OFERT Procedura odwrócona Zamawiający może, w postępowaniu prowadzonym w trybie przetargu nieograniczonego, najpierw dokonać oceny ofert, a następnie zbadać, czy wykonawca, którego oferta została oceniona jako najkorzystniejsza, nie podlega wykluczeniu oraz spełnia warunki udziału w postępowaniu, o ile taka możliwość została przewidziana w specyfikacji istotnych warunków zamówienia lub w ogłoszeniu o zamówieniu.

21 BADANIE I OCENA OFERT Procedura odwrócona Art. 26 ust. 1 ustawy Pzp Zamawiający przed udzieleniem zamówienia, którego wartość jest równa lub przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Pzp, wzywa wykonawcę, którego oferta została najwyżej oceniona, do złożenia w wyznaczonym, nie krótszym niż 10 dni, terminie aktualnych na dzień złożenia oświadczeń lub dokumentów potwierdzających okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 1 ustawy Pzp. Przepisu zdania pierwszego nie stosuje się do udzielania zamówień w przypadkach, o których mowa w art. 101a ust. 1 pkt 1 lub pkt 2 lit. a ustawy Pzp.

22 BADANIE I OCENA OFERT Procedura odwrócona Art. 26 ust. 2 ustawy Pzp Jeżeli wartość zamówienia jest mniejsza niż kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Pzp, zamawiający może wezwać wykonawcę, którego oferta została najwyżej oceniona, do złożenia w wyznaczonym, nie krótszym niż 5 dni, terminie aktualnych na dzień złożenia oświadczeń lub dokumentów potwierdzających okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 1 ustawy Pzp.

23 BADANIE I OCENA OFERT Procedura odwrócona Art. 26 ust. 2 ustawy Pzp Jak wynika bezpośrednio z brzmienia przytoczonego przepisy zamawiający jest uprawniony do takiej czynności, nie zaś zobowiązany, co daje możliwość wyzwania do aktualnych na dzień złożenia oświadczeń lub dokumentów potwierdzających okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 1 ustawy Pzp, nie obowiązek. Wykładnia jak również doktryna w zakresie art. 26 ust. 2 ustawy Pzp, jednoznacznie i bezwzględnie wskazują, iż czynność wezwania do złożenia dokumentów na podstawie art. 26 ust. 2 ustawy Pzp jest uprawnieniem nie zaś obowiązkiem zamawiającego.

24 BADANIE I OCENA OFERT Procedura odwrócona Art. 26 ust. 2 ustawy Pzp Przede wszystkim wskazać należy, iż zamawiający w postępowaniu o takiej wartości w ogóle nie musi postawić żadnych warunków i wybrać wykonawcę wyłącznie w oparciu o oświadczenia, przy czym w przypadku gdyby nie określił warunków udziału w postępowaniu, nie musiałby nawet wymagać złożenia oświadczenia o spełnianiu warunków udziału w postępowaniu.

25 BADANIE I OCENA OFERT Procedura odwrócona Art. 26 ust. 2 ustawy Pzp Przyjęcie odmiennej interpretacji de facto by oznaczało, że nie istnieje żadna różnica pomiędzy postępowaniem unijnym, a postępowaniem krajowym, w obszarze weryfikacji podmiotowej wykonawcy, którego oferta została najwyżej oceniona.

26 BADANIE I OCENA OFERT Procedura odwrócona Art. 26 ust. 2 ustawy Pzp Przede wszystkim wskazać należy, że: 1. Nie można formułować potencjalnego zarzutu o nierównym traktowaniu wykonawców, skoro ewentualnej weryfikacji podlega i tak tylko ten wykonawca, którego oferta została najwyżej oceniona. 2. Nie ma żadnych podstaw do uznawania, że oświadczenie wstępne tego wykonawcy jest gorsze, bądź posiada mniejszą moc prawną, niż oświadczenia wstępne innych wykonawców.

27 BADANIE I OCENA OFERT Procedura odwrócona Art. 26 ust. 2 ustawy Pzp 3. Interpretacja, że w przypadku przewidzenia procedury odwróconej w każdym postepowaniu bez względu na wartość należy dokonać czynności wezwania do przedłożenia oświadczeń i dokumentów wykonawcę najwyżej ocenianego jest niezgodna z zasadami wykładni norm prawnych, które w polskim porządku prawnym przypisują pierwszeństwo wykładni literalnej, tzn. bazującej na brzmieniu treści normy prawnej

28 BADANIE I OCENA OFERT I WNIOSKÓW JEDZ Jednolity Europejski Dokument Zamówienia Do oferty wykonawca dołącza aktualne na dzień składania ofert oświadczenie w zakresie wskazanym przez zamawiającego w ogłoszeniu o zamówieniu lub w specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Informacje zawarte w oświadczeniu stanowią wstępne potwierdzenie, że wykonawca: nie podlega wykluczeniu oraz spełnia warunki udziału w postępowaniu; spełnia kryteria selekcji, o których mowa w art. 51 ust. 2, art. 57 ust. 3 i art. 60d ust. 3 ustawy Pzp. Jeżeli wartość zamówienia jest równa lub przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Pzp, oświadczenie, o którym mowa powyżej, wykonawca składa w formie jednolitego dokumentu (JEDZ).

29 BADANIE I OCENA OFERT I WNIOSKÓW JEDZ Jednolity Europejski Dokument Zamówienia Wykonawca, który powołuje się na zasoby innych podmiotów, w celu wykazania braku istnienia wobec nich podstaw wykluczenia oraz spełniania, w zakresie, w jakim powołuje się na ich zasoby, warunków udziału w postępowaniu lub kryteriów selekcji składa także JEDZ dotyczące tych podmiotów

30 BADANIE I OCENA OFERT I WNIOSKÓW JEDZ Jednolity Europejski Dokument Zamówienia Na żądanie zamawiającego, wykonawca, który zamierza powierzyć wykonanie części zamówienia podwykonawcom, w celu wykazania braku istnienia wobec nich podstaw wykluczenia z udziału w postępowaniu: składa JEDZ dotyczące podwykonawców, jeżeli wartość zamówienia jest równa lub przekracza kwoty określone w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 ustawy Pzp; W przypadku wspólnego ubiegania się o zamówienie przez wykonawców, JEDZ lub oświadczenie składa każdy z wykonawców wspólnie ubiegających się o zamówienie. Dokumenty te potwierdzają spełnianie warunków udziału w postępowaniu lub kryteriów selekcji oraz brak podstaw wykluczenia w zakresie, w którym każdy z wykonawców wykazuje spełnianie warunków udziału w postępowaniu lub kryteriów selekcji oraz brak podstaw wykluczenia. Wykonawca może wykorzystać w JEDZ nadal aktualne informacje zawarte w innym JEDZ złożonym w odrębnym postępowaniu o udzielenie zamówienia.

31 BADANIE I OCENA OFERT I WNIOSKÓW Wezwanie wykonawcy do złożenia dokumentów/uzupełnienia dokumentów Jeżeli jest to niezbędne do zapewnienia odpowiedniego przebiegu postępowania o udzielenie zamówienia, zamawiający może na każdym etapie postępowania wezwać wykonawców do złożenia wszystkich lub niektórych oświadczeń lub dokumentów potwierdzających, że nie podlegają wykluczeniu, spełniają warunki udziału w postępowaniu lub kryteria selekcji, a jeżeli zachodzą uzasadnione podstawy do uznania, że złożone uprzednio oświadczenia lub dokumenty nie są już aktualne, do złożenia aktualnych oświadczeń lub dokumentów. Jeżeli wykonawca nie złożył oświadczenia, o którym mowa w art. 25a ust. 1 ustawy Pzp, oświadczeń lub dokumentów potwierdzających okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 1 ustawy Pzp, lub innych dokumentów niezbędnych do przeprowadzenia postępowania, oświadczenia lub dokumenty są niekompletne, zawierają błędy lub budzą wskazane przez zamawiającego wątpliwości, zamawiający wzywa do ich złożenia, uzupełnienia lub poprawienia lub do udzielania wyjaśnień w terminie przez siebie wskazanym, chyba że mimo ich złożenia, uzupełnienia lub poprawienia lub udzielenia wyjaśnień oferta wykonawcy podlega odrzuceniu albo konieczne byłoby unieważnienie postępowania.

32 BADANIE I OCENA OFERT I WNIOSKÓW Wezwanie wykonawcy do złożenia dokumentów - cd Wykonawca nie jest obowiązany do złożenia oświadczeń lub dokumentów potwierdzających okoliczności, o których mowa w art. 25 ust. 1 pkt 1 i 3 ustawy Pzp, jeżeli zamawiający posiada oświadczenia lub dokumenty dotyczące tego wykonawcy lub może je uzyskać za pomocą bezpłatnych i ogólnodostępnych baz danych, w szczególności rejestrów publicznych w rozumieniu ustawy z dnia 17 lutego 2005 r. o informatyzacji działalności podmiotów realizujących zadania publiczne (Dz. U. z 2014 r. poz oraz z 2016 r. poz. 352). Zamawiający korzysta z internetowego repozytorium zaświadczeń e-certis oraz wymaga przede wszystkim takich rodzajów zaświadczeń lub dowodów w formie dokumentów, które są objęte tym repozytorium.

33 BADANIE I OCENA OFERT I WNIOSKÓW Kryteria oceny ofert Poszerzenie otwartego katalogu kryterium pozacenowych Określenie maksymalne wagi dla kryterium ceny do 60%

34 BADANIE I OCENA OFERT I WNIOSKÓW Rażąco niska cena brak definicji legalnej Rażąco niska cena to cena niewiarygodna, nierealistyczna w porównaniu do cen rynkowych dla danej usługi, dostawy lub roboty budowlanej (tak np. wyrok Sądu Okręgowego w Katowicach z dnia 28 kwietnia 2008 r., sygn. akt XIX Ga 128/08). Cena za którą przy zachowaniu reguł rynkowych wykonanie umowy przez wykonawcę byłoby nieopłacalne (tak np. wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 28 marca 2013 r. KIO 592/13)

35 Dziękuję za uwagę Grzegorz Bebłowski tel.: