Umowa o partnerstwie publiczno-prywatnym z zawiązaniem spółki kapitałowej dla realizacji wspólnego przedsięwzięcia w zakresie budowy i eksploatacji

Transkrypt

1 Umowa o partnerstwie publiczno-prywatnym z zawiązaniem spółki kapitałowej dla realizacji wspólnego przedsięwzięcia w zakresie budowy i eksploatacji sieci szerokopasmowej - ramy określające standardową zawartość

2 Celem opracowania jest wsparcie jednostek samorządu terytorialnego w korzystaniu z formuły zinstytucjonalizowanego partnerstwa publiczno-prywatnego przy realizowaniu projektów budowy i eksploatacji sieci szerokopasmowych. Wybór formuły zinstytucjonalizowanego partnerstwa publiczno-prywatnego każdorazowo musi być poprzedzony szczegółowymi analizami, w szczególności analizą wariantów. Formuła taka powinna być przyjmowana, gdy jest wariantem najkorzystniejszym. Zastosowanie niniejszego opracowania nie może być źródłem jakichkolwiek roszczeń ramy określające standardową zawartość mają charakter dokumentu przykładowego i zawarcie konkretnej umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym każdorazowo wymaga indywidualnego przygotowania i negocjacji z partnerem prywatnym. Opracowanie przygotowane na zlecenie Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej przez Kancelarię Grynhoff, Woźny i Wspólnicy sp. k. z siedzibą w Warszawie. Copyright by: Prezes Urzędu Komunikacji Elektronicznej, Warszawa

3 Umowa o partnerstwie publiczno-prywatnym zawarta w dniu.. roku w.. pomiędzy: z siedzibą w NIP. Regon.. reprezentowaną przez.. zwaną dalej Podmiotem Publicznym oraz spółką pod firmą z siedzibą w.. przy ul., wpisaną do rejestru przedsiębiorców Krajowego Rejestru Sądowego prowadzonego przez Sąd Rejonowy w., Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego, pod numerem.., NIP:, REGON: z kapitałem zakładowym w pełni opłaconym w wysokości:. prowadzącą działalność telekomunikacyjną na podstawie wpisu do rejestru przedsiębiorców telekomunikacyjnych prowadzonego przez Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej pod numerem.. reprezentowaną przez: zwaną dalej Partnerem Prywatnym zwanych dalej łącznie Stronami. Zważywszy, że: (i) w ramach wykonywania zadań o charakterze użyteczności publicznej z zakresu telekomunikacji Samorząd [***] postanowił o wybudowania i eksploatacji sieci szerokopasmowej w rozumieniu ustawy o wspieraniu rozwoju usług i sieci telekomunikacyjnych, obejmującej swym zasięgiem 3

4 [***] i służącej zaspokajaniu zbiorowych potrzeb społeczności lokalnej w drodze świadczenia usług powszechnie dostępnych; (ii) budowa i eksploatacja sieci, o której mowa w pkt (i), ma stanowić wspólne przedsięwzięcie Samorządu [-]oraz partnera prywatnego, realizowane na zasadach określonych w ustawie o partnerstwie publiczno-prywatnym; (iii) partner prywatny mający uczestniczyć w realizacji przedsięwzięcia, o którym mowa w pkt (ii), i będący z tego względu stroną niniejszej umowy, został wyłoniony przez Podmiot publiczny w drodze postępowania w sprawie wyboru partnera prywatnego na podstawie art. ust. 4 ustawy o partnerstwie publiczno prywatnym; (iv) w wyniku przeprowadzonego postępowania, o którym mowa w pkt (iii) oferta złożona przez spółkę [***] została wybrana jako najkorzystniejsza, Strony zgodnie postanawiają, co następuje. Objaśnienie pojęć 1 Określeniom użytym w Umowie nadaje się następujące znaczenie: 1) Informacje poufne wszelkie informacje, w szczególności technologiczne, techniczne, a także handlowe, w których posiadanie Strony weszły w związku z wykonywaniem Umowy, a których ujawnienie mogłoby naruszyć interesy którejkolwiek ze Stron, 2) Infrastruktura telekomunikacyjna realizowany w ramach Przedsięwzięcia, stanowiący własność Spółki zespół składników majątkowych stanowiących substrat Sieci telekomunikacyjnej, obejmujący w szczególności urządzenia telekomunikacyjne, oprócz telekomunikacyjnych urządzeń końcowych oraz w szczególności linie, kanalizacje kablowe, słupy, wieże, maszty, kable, przewody oraz osprzęt wykorzystywane przez Spółkę do zapewnienia telekomunikacji i realizacji Przedsięwzięcia, 3) Kodeks spółek handlowych ( Ksh ) ustawa z dnia 15 września 2000 r. Kodeks spółek handlowych (Dz. U. Nr 94, poz z późn. zm.); 4) Oferta oferta realizacji Przedsięwzięcia złożona przez Partnera w dniu [***], zmodyfikowana w toku negocjacji w dniu [***]; 5) Operator Sieci Dostępowej przedsiębiorca telekomunikacyjny, jednostka samorządu terytorialnego lub podmiot, o którym mowa w art. 4 pkt 1, 2, 4, 5 i 8 Prawa telekomunikacyjnego, korzystający z Sieci lub Infrastruktury telekomunikacyjnej, w tym urządzeń telekomunikacyjnych, udogodnień towarzyszących lub usług w ramach dostępu telekomunikacyjnego lub współkorzystania zapewnianego przez Spółkę lub żądający od Spółki takiego dostępu lub współkorzystania, przy czym podmiot ten nie musi być operatorem w rozumieniu Prawa telekomunikacyjnego. 4

5 6) Prawo telekomunikacyjne ( Pt ) ustawa z dnia 16 lipca 2004 r. Prawo telekomunikacyjne (Dz. U roku Nr 171, poz z późn. zm.); 7) Prawo zamówień publicznych ( Pzp ) ustawa z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (tekst jednolity Dz. U. z 2010 r. Nr 113, poz. 759), 8) Prezes UKE Prezes Urzędu Komunikacji Elektronicznej, 9) Przedsięwzięcie dostarczanie Sieci telekomunikacyjnej, jak również zapewnianie dostępu telekomunikacyjnego oraz współkorzystania lub dostępu do budynków i Infrastruktury telekomunikacyjnej, w tym świadczenia usług, w zakresie określonym w Umowie, połączone z utrzymaniem i zarządzaniem Siecią, w tym Infrastrukturą telekomunikacyjną, 10) Sieć (telekomunikacyjna) sieć telekomunikacyjna w rozumieniu Prawa telekomunikacyjnego, do której dostarczania w ramach Przedsięwzięcia zobowiązana jest Spółka, służąca w szczególności do zapewnienia szerokopasmowego dostępu do Internetu w rozumieniu ustawy o wspieraniu rozwoju usług i sieci telekomunikacyjnych i umożliwiająca zapewnienie dostępu telekomunikacyjnego oraz współkorzystania lub dostępu do budynków i Infrastruktury telekomunikacyjnej, w tym świadczenia usług w zakresie określonym w Umowie. 11) Siła wyższa nieprzewidziane wydarzenia, które wystąpią niezależnie od woli Stron i po zawarciu Umowy, a którym Strona nie mogła zapobiec przy zachowaniu należytej staranności, udaremniające całkowicie lub częściowo wypełnianie zobowiązań umownych, jak np. stan klęski żywiołowej, pożar, wojna, mobilizacja, działania wojenne, rekwizycja, embargo lub zarządzenia władz odnośnie tych okoliczności. Nie uznaje się za Siłę wyższą braku siły roboczej, materiałów i surowców, chyba że jest to spowodowane powyższymi okolicznościami, 12) Spółka - spółka kapitałowa (z ograniczoną odpowiedzialnością / akcyjna) zawiązana przez Podmiot publiczny i Partnera prywatnego w celu wykonania Umowy, 13) Umowa niniejsza umowa, 14) umowy dostępowe umowy o świadczenie usług lub o dostępie telekomunikacyjnym zawierane przez Spółkę, w szczególności umowa dzierżawy lub użytkowania ciemnych włókien, umowa dzierżawy łączy lub inneego elementu Infrastruktury telekomunikacyjnej, umowa na usługi backhaul, umowa kolokacji, umowa dostępu do kanalizacji kablowej, umowa o świadczenie usługi dostępu do sieci Internet, umowa o świadczenie usługi tranzytu IP i umowa o świadczenie usługi VPN, 15) ustawa o dostępie do informacji publicznej ( udip ) ustawa z dnia 6 września 2001 r. o dostępie do informacji publicznej (Dz. U. Nr 112, poz z późn. zm.); 16) ustawa o gospodarce komunalnej ( ugk ) ustawa z dnia 20 grudnia 1996 r. o gospodarce komunalnej (Dz.U. z 1997 roku Nr 9, poz.43 z późn. zm.); 17) ustawa o koncesji na roboty budowlane lub usługi ( ukrbu ) ustawa z dnia 9 stycznia 2009 r. o koncesji na roboty budowlane lub usługi (Dz. U. Nr 19, poz. 101 z późn. zm.); 5

6 18) ustawa o partnerstwie publiczno-prywatnym ( uppp ) ustawa z dnia 19 grudnia 2008 r. o partnerstwie publiczno-prywatnym (Dz. U. z 2009 roku Nr 19, poz. 100 z późn. zm.), 19) ustawa o podatku dochodowym od osób prawnych ( updop ) ustawa z dnia 15 lutego 1992 r. o podatku dochodowym od osób prawnych (Dz. U. z 2000 r. Nr 54, poz. 654 z późn. zm.), 20) ustawa o podatku od towarów i usług ( uptu ) ustawa z dnia 11 marca 2004 r. o podatku od towarów i usług (Dz. U. z 2004 r. Nr 54 poz. 535 z późn. zm.). 21) ustawa o rachunkowości ( ur ) ustawa z dnia 29 września 2004 r. o rachunkowości (Dz. U. z 2009 r. Nr 152, poz z późn. zm.); 22) ustawa o utworzeniu Polskiej Agencji Rozwoju Przedsiębiorczości ( uparp ) ustawa z dnia 9 listopada 2000 r. o utworzeniu Polskiej Agencji Rozwoju Przedsiębiorczości (Dz. U. z 2007 r. Nr 42, poz. 275 z późn. zm.); 23) ustawa o wspieraniu rozwoju usług i sieci telekomunikacyjnych ( uwrust ) ustawa z dnia 7 maja 2010 r. o wspieraniu rozwoju usług i sieci telekomunikacyjnych. (Dz. U. Nr 106, poz. 675); 24) ustawa o wynagradzaniu osób kierujących niektórymi podmiotami prawnymi ( uwoknpp ) ustawa z dnia 3 marca 2000 r. o wynagradzaniu osób kierujących niektórymi podmiotami prawnymi (Dz. U. Nr 26 poz.306 z późn. zm.); 25) ustawa o zarządzaniu kryzysowym ( uzk ) ustawa z dnia 26 kwietnia 2007 r. o zarządzaniu kryzysowym (Dz.U. Nr 89 poz. 590 a późn. zm.); 26) Użytkownik podmiot korzystający z usługi świadczonej przez Operatora Sieci Dostępowej lub żądający świadczenia takiej usługi. Przedmiot Umowy Umowa określa zasady współpracy Podmiotu publicznego i Partnera prywatnego w ramach partnerstwa publiczno-prywatnego obejmującego wspólną realizację Przedsięwzięcia, opartą na podziale zadań i ryzyk pomiędzy Stronami. 2. Partner prywatny zobowiązuje się do realizacji Przedsięwzięcia oraz poniesienia części wydatków z tym związanych, za wynagrodzeniem, a Podmiot Publiczny zobowiązuje się do współdziałania w osiągnięciu celu Przedsięwzięcia, w szczególności poprzez wniesienie składników majątkowych (np. majątkowych praw autorskich do studium wykonalności projektu) oraz poniesienie części wydatków na realizację Przedsięwzięcia. 3. Przedmiotem Umowy jest w szczególności określenie obowiązków Stron w zakresie wybudowania Infrastruktury telekomunikacyjnej i przygotowania Sieci telekomunikacyjnej do świadczenia usług oraz jej utrzymania, zarządzania i eksploatacji, a także w zakresie zagwarantowania współkorzystania i dostępu telekomunikacyjnego do Infrastruktury telekomunikacyjnej i Sieci telekomunikacyjnej, 6

7 dostępu do budynków i Infrastruktury telekomunikacyjnej, a także obowiązków dotyczących dokonywania niezbędnych nakładów i inwestycji zmierzających do zachowania celu, w jakim ta infrastruktura została wybudowana. 4. Obowiązek zagwarantowania współkorzystania i dostępu, o którym mowa w ust. 3, w tym także do ciemnych włókien, kanalizacji kablowej, udogodnień towarzyszących, budynków i innych miejsc kolokacji, będzie wykonywany w pełnym zakresie przez cały okres obowiązywania Umowy, począwszy od terminu rozpoczęcia oferowania i świadczenia usług przez Spółkę. 5. W celu wykonania Umowy Podmiot publiczny i Partner prywatny zawiążą Spółkę [-]. Cel i przedmiot działalności Spółki nie będzie wykraczać poza zakres określony Umową. 6. W zakresie i na warunkach określonych w Umowie, Podmiot publiczny powierza Spółce, o której mowa w ust. 5, wykonywanie zadań z zakresu gospodarki komunalnej, tj. zadań określonych w art. 3 ust. 1 pkt 1, pkt 2 i pkt 3 lit. a-b ustawy o wspieraniu rozwoju usług i sieci telekomunikacyjnych. Zapewnienia i oświadczenia Stron 3 Partner prywatny oświadcza, że: a) prowadzi działalność gospodarczą jako przedsiębiorca telekomunikacyjny w rozumieniu art. 2 pkt 27 Prawa telekomunikacyjnego, zgodnie z wpisem do rejestru przedsiębiorców telekomunikacyjnych prowadzonym przez Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej pod numerem [...]. b) dysponuje wiedzą i doświadczeniem, a także odpowiednim potencjałem technicznym oraz osobami zdolnymi do prawidłowego wykonania Umowy, c) znajduje się w sytuacji ekonomicznej i finansowej umożliwiającej prawidłowe wykonanie Umowy, d) nie zalega z opłacaniem podatków, składek na ubezpieczenia zdrowotne i społeczne, e) nie znajduje się w stanie likwidacji oraz, że nie toczy się wobec niego postępowanie upadłościowe lub naprawcze. 4 Partner prywatny zobowiązuje się do bieżącego informowania Podmiotu publicznego o istotnych zmianach w swojej sytuacji prawnej lub finansowej mogącej mieć wpływ na wykonanie obowiązków wynikających z Umowy. Partner prywatny oświadcza, że Umowę będzie wykonywał z najwyższą starannością oraz profesjonalizmem, jakiego oczekiwać należy od podmiotów zawodowo prowadzących tego rodzaju 7 5

8 działalność telekomunikacyjną, w szczególności zgodnie z wiedzą fachową, przepisami prawa oraz decyzjami Prezesa UKE Partner prywatny oświadcza, iż posiada ubezpieczenie OC prowadzonej działalności gospodarczej do kwoty [...] (z tytułu odpowiedzialności kontraktowej) oraz do kwoty [...] (z tytułu odpowiedzialności deliktowej) i zobowiązuje się utrzymywać je na nie gorszych warunkach przez cały czas trwania Umowy. 2. Kopia polisy stanowi Załącznik nr [-] do Umowy. 3. Partner prywatny w terminie siedmiu dni przed datą wygaśnięcia każdej kolejnej polisy OC z tytułu prowadzonej działalności gospodarczej jest zobowiązany do przedłożenia Województwu nowej polisy, obejmującej okres bezpośrednio następujący po okresie zakończenia ważności poprzedniej polisy. Podmiot publiczny oświadcza, iż dokumentacja techniczna opisująca przedmiot Przedsięwzięcia zawarta w Załącznikach nr [-] do Umowy wolna jest od wad. 7 Zakres terytorialny i przedmiotowy oraz czas trwania Przedsięwzięcia 8 1. Przedsięwzięcie obejmuje obszar [...]. 2. W ramach realizacji Przedsięwzięcia zostanie wybudowana Infrastruktura telekomunikacyjna zorganizowana w pełni funkcjonalną sieć telekomunikacyjną: a) typu [-], b) przeznaczoną do [-], c) umożliwiającą świadczenie na rzecz użytkowników końcowych co najmniej usług [-]: [-]; [-]. 3. Planowany przebieg Sieci ilustruje mapka stanowiąca Załącznik nr [-] do Umowy. 4. Strony zobowiązują się, że wykorzystanie przez Spółkę istniejącej infrastruktury będzie dopuszczalne z następującymi ograniczeniami [ ]. 9 Szczegółowy opis Infrastruktury telekomunikacyjnej określający minimalne wymagania w ramach realizacji przedmiotu Przedsięwzięcia określa Załącznik nr [-] do Umowy. 8

9 10 Harmonogram realizacji Przedsięwzięcia określa Załącznik nr [-] do Umowy. 11 Umowę zawiera się na czas oznaczony, od dnia oznaczonego w jej nagłówku jako dzień zawarcia Umowy do dnia [-] roku. Finansowanie Przedsięwzięcia 12 Łączna wartość środków przewidzianych na realizację całości Przedsięwzięcia wynosi.. zł (słownie:. zł), na którą składają się: a) wkład pieniężny na pokrycie akcji / udziałów w Spółce przez Podmiot publiczny w wysokości. zł (słownie:.. zł), b) wkład pieniężny na pokrycie akcji / udziałów w Spółce przez Partnera Prywatnego w wysokości. zł (słownie:.. zł), c) wkład niepieniężny na pokrycie akcji / udziałów w Spółce przez Partnera Prywatnego obejmujący składniki majątkowe wniesione przez Partnera prywatnego o łącznej wartości. zł (słownie:. zł), d) wkład niepieniężny na pokrycie akcji / udziałów w Spółce przez Partnera Publicznego obejmujący składniki majątkowe wniesione przez Partnera publicznego o łącznej wartości. zł (słownie:. zł), e) [***] Wynagrodzenie Partnera prywatnego zależy od rzeczywistego wykorzystania (efektywności) oraz faktycznej dostępności Sieci. 2. Wynagrodzenie Partnera prywatnego obejmuje: a) prawo do udziału w zysku Spółki, wynikającym z rocznego sprawozdania finansowego Spółki, b) [***]. 9

10 Efektywność Przedsięwzięcia Efektywność Przedsięwzięcia oceniana jest według liczby Użytkowników końcowych mających dostęp do usługi szerokopasmowego dostępu do Internetu z wykorzystaniem Infrastruktury telekomunikacyjnej. Przez zapewnienie dostępu rozumie się przyłączenie lokalu użytkownika/gospodarstwa domowe w budynku, do którego doprowadzono łącze telekomunikacyjne/gospodarstwa domowe znajdujące się w odległości nie większej niż *** km od węzła dostępowego do sieci dystrybucyjnej/inne. 2. Partner prywatny deklaruje zgodnie ze swoją Ofertą iż liczba Użytkowników końcowych, o których mowa w ustępie poprzedzającym, w kolejnych 12 miesięcznych okresach obowiązywania Umowy, nie będzie mniejsza niż: a) [-] b) [-] 3. W Umowach dostępowych zawieranych przez Spółkę zawarte zostaną odpowiednie klauzule umowne, w których Operatorzy Sieci Dostępowych określą liczbę Użytkowników końcowych, którym na danym obszarze będą mogli świadczyć usługę szerokopasmowego dostępu do Internetu w wyniku zawarcia umowy ze Spółką. 4. Po zakończeniu każdego 12 miesięcznego okresu obowiązywania Umowy Strony dokonają oceny osiągnięcia zakładanej dla danego okresu liczby Użytkowników końcowych, mających dostęp do usługi szerokopasmowego dostępu do Internetu, z wykorzystaniem Infrastruktury telekomunikacyjnej. 5. W przypadku nieosiągnięcia zakładanej liczby Użytkowników końcowych mających dostęp do usługi szerokopasmowego dostępu do Internetu, z wykorzystaniem Infrastruktury telekomunikacyjnej, Strony wspólnie sformułują na piśmie zalecenia co do czynności, które Spółka obowiązana jest podjąć w celu osiągnięcia deklarowanej liczby Użytkowników końcowych. Zalecenia, o których mowa w zdaniu poprzedzającym, mogą w szczególności dotyczyć wprowadzenia określonych nakładów do Harmonogramu, o którym mowa w [-] Umowy. SPÓŁKA Postanowienia Ogólne W celu realizacji zadań, o których mowa w [ ] Umowy, Strony zawiążą, w terminie wskazanym w ust. 3 niniejszego paragrafu, spółkę kapitałową (z ograniczoną odpowiedzialnością / akcyjną) w rozumieniu przepisów Ksh. 2. Ustalona przez Strony treść umowy Spółki / aktów zawiązania i statutu Spółki stanowi Załącznik nr [-] do Umowy. Żadna ze Stron nie może odmówić zawarcia umowy Spółki o treści określonej w ww. załączniku / zawiązania Spółki, której akt zawiązania i statut odpowiadają treścią ww. Załącznikowi (z 10

11 niezbędnym uzupełnieniami w miejscach do tego przewidzianych). Ewentualne odstępstwa, przy dokonywaniu odpowiednich czynności prawnych, od treści aktu / aktów określonych w ww. załączniku są dopuszczalne jedynie za obopólną zgodą Stron i nie mogą dotyczyć kwestii istotnych dla realizacji Przedsięwzięcia. 3. Strony zobowiązują się dokonać wszelkich czynności prawnych i faktycznych niezbędnych do zawiązania Spółki w terminie do dnia [ ], pod warunkiem, iż do tego czasu Strony uzyskają wymagane ustawą i przepisami wewnętrznymi niezbędne zgody korporacyjne lub organów stanowiących. Jeśli w terminie określonym w zdaniu poprzedzającym nie nastąpi zawiązanie Spółki, Umowa ulegnie rozwiązaniu, chyba że Strony postanowią inaczej. Strona, której zawinione działanie lub zaniechanie zniweczyło zawiązanie Spółki, ponosi odpowiedzialność odszkodowawczą względem drugiej Strony. 4. Każda ze Stron zobowiązuje się współdziałać w zakresie wszelkich czynności niezbędnych do powstania Spółki, respektując postanowienia Umowy, tak by możliwe było zgłoszenie kompletnego wniosku o wpis Spółki do Krajowego Rejestru Sądowego. W szczególności każda ze Stron zobowiązuje się, że bez zbędnej zwłoki dokona wniesienia wkładów oraz ustanowi lub będzie współdziałała w powołaniu członków organów Spółki. 5. W przypadku zwrotu lub oddalenia przez sąd wniosku o wpis Spółki do rejestru, Strony są zobowiązane przedsięwziąć wszelkie kroki w celu uzupełnienia braków lub usunięcia innych przeszkód, będących podstawą rozstrzygnięć sądu. Struktura kapitałowa Spółki Strony ustalają, iż kapitał zakładowy Spółki będzie wynosić [ ] zł (słownie: [ ] złotych). Docelowo, kapitał zakładowy Spółki będzie stanowił równowartość środków przewidzianych na realizację całości Przedsięwzięcia i będzie wynosił co najmniej [ ] zł (słownie: [ ] złotych). 2. Strony będą posiadać w kapitale zakładowym Spółki udziały w liczbie proporcjonalnej do wniesionych wkładów. 3. Strony mogą wnosić na pokrycie udziałów w kapitale zakładowym Spółki wkłady pieniężne, jak również wkłady niepieniężne. 4. Przy zawiązaniu Spółki, Strony zobowiązane są do wniesienia następujących wkładów: (i) Podmiot Publiczny wkład pieniężny w kwocie [ ] zł (słownie: [ ] złotych) na pokrycie [ ] udziałów / akcji Spółki; (ii) Partner Prywatny - wkład pieniężny w kwocie [ ] zł (słownie: [ ] złotych) na pokrycie [ ] udziałów / akcji Spółki. 5. Wkłady określone w ust. 4 zostaną wniesione w terminie [ ] dni od daty zawiązania Spółki. 6. W terminie [ ] od dnia rejestracji Spółki w Krajowym Rejestrze Sądowym, Strona zobowiązana jest do wniesienia do Spółki jednorazowo lub wielokrotnie w okresie do dnia [***] wkładów 11

12 niepieniężnych o łącznej wartości co najmniej [ ] zł (słownie: [ ] złotych) na pokrycie [ ] udziałów / akcji w podwyższonym kapitale zakładowym Spółki. 7. Łączna wartość wkładów Stron wnoszonych na pokrycie udziałów/akcji Spółki została określona w 12 Umowy. 8. Wartość nominalna udziałów / akcji objętych przez Partnera Prywatnego w zamian za wkłady niepieniężne będzie równa wartości rynkowej wniesionych wkładów, z zastrzeżeniem możliwości objęcia udziałów / akcji po cenie wyższej niż wartość nominalna za zgodą obu Stron, w szczególności w celu zachowania parytetu, o którym mowa w ust Wycena wkładu niepieniężnego, o którym mowa w ust. 6, powinna być przeprowadzona przez uzgodnionego przez Strony biegłego. Jeśli Strony nie dojdą do porozumienia co do wyboru konkretnego biegłego w terminie [ ] dni od dnia zgłoszenia przez Partnera Prywatnego zamiaru podwyższenia kapitału, wartość wkładu będzie oszacowana przez biegłego sądowego. Koszty powołania biegłego ponosi Spółka. 10. Podmiot Publiczny nie jest zobowiązany do wniesienia wkładów o wartości przekraczającej kwoty określone w 12 Umowy. 11. Podmiot Publiczny może zwiększyć swój udział kapitałowy w Spółce ponad wartość określoną w 12 Umowy poprzez wniesienie dalszych wkładów na pokrycie udziałów/akcji w podwyższonym kapitale. W przypadku, gdy Podmiot Publiczny nie będzie zainteresowany zwiększeniem zaangażowania kapitałowego w Spółce, udziały/akcje w podwyższonym kapitale zakładowym Spółki zostaną objęte wyłącznie przez Partnera Prywatnego, a Podmiot Publiczny zobowiązany jest głosować za podjęciem uchwał o podwyższeniu kapitału Spółki na warunkach ustalonych przez Strony w Umowie oraz za wyłączeniem prawa pierwszeństwa przysługującemu Podmiotowi Publicznemu w stosunku do objęcia udziałów/akcji w podwyższonym kapitale zakładowym Spółki. 12. Strony przyjmują, iż w docelowej strukturze kapitałowej Spółki (po podwyższeniu kapitału zakładowego), udział kapitałowy Podmiotu Publicznego nie może zmniejszyć się poniżej [ ]% w kapitale zakładowym oraz [ ] % głosów na zgromadzeniu wspólników/walnym zgromadzeniu Spółki. 13. Strony zobowiązują się do zawarcia w umowie/statucie Spółki odpowiednich zapisów gwarantujących, w granicach i za pomocą środków prawnych określonych przepisami prawa, wykonanie przez Strony jako wspólników/akcjonariuszy Spółki uprawnień i zobowiązań wskazanych w Umowie. Rozporządzanie udziałami/akcjami Spółki Partner Prywatny zobowiązuje się nie dokonywać zbycia udziałów/akcji Spółki przez okres obowiązywania niniejszej Umowy, za wyjątkiem przypadków wyraźnie przewidzianych w Umowie. Zbyciem jest każde rozporządzenie udziałami/akcjami Spółki, zarówno w drodze 12

13 sprzedaży, jak i innej formie zbycia skutkującej przeniesieniem prawa do udziałów/akcji na inną osobę. 2. Zbycie udziałów/akcji Spółki przez Partnera Prywatnego w okresie trwania zakazu, o którym mowa w ust. 1 powyżej, jest bezskuteczne wobec Spółki, a ponadto skutkuje powstaniem obowiązku zapłaty przez Partnera Prywatnego na rzecz Podmiotu Publicznego kary umownej w wysokości stanowiącej równowartość ceny rynkowej zbywanych udziałów/akcji Spółki w dniu zbycia, powiększonej o [ ] % tej wartości. 3. Zakaz zbycia udziałów/akcji Spółki nie dotyczy zbycia w wykonaniu prawa opcji, określonego w 18 Umowy. 4. Podmiotowi Publicznemu przysługuje prawo pierwszeństwa nabycia udziałów/akcji Spółki przeznaczonych do zbycia przez Partnera Prywatnego po upływie okresu, o którym mowa w ust. 1 niniejszego paragrafu. Zbyciem jest każde rozporządzenie udziałami/akcjami Spółki, zarówno w drodze sprzedaży, jak i innej formie zbycia skutkującej przeniesieniem prawa do udziałów/akcji na inną osobę. 5. Partner Prywatny powinien poinformować Podmiot Publiczny o zamiarze zbycia udziałów/akcji Spółki na piśmie. Oferta nabycia udziałów/akcji Spółki może zostać przyjęta przez Podmiot Publiczny w terminie [ ] od daty jej otrzymania przez Podmiot Publiczny. Nabycie udziałów/akcji Spółki przez Podmiot Publiczny w wykonaniu prawa pierwszeństwa następuje za cenę ustaloną w oparciu o wartość księgową tych udziałów/akcji, wynikającą z rocznego sprawozdania finansowego Spółki, sporządzonego za rok obrotowy poprzedzający zbycie udziałów/akcji Spółki. 6. W przypadku przyjęcia oferty przez Podmiot Publiczny, umowa zbycia udziałów/akcji Spółki zostaje zawarta pomiędzy Partnerem Prywatnym i Podmiotem Publicznym z momentem przyjęcia oferty, w stosunku do wszystkich udziałów/akcji będących przedmiotem tej oferty. 7. Podmiotowi Publicznemu nie przysługuje prawo pierwszeństwa w przypadku zbycia udziałów/akcji przez Partnera Prywatnego na rzecz Spółki (jako udziały/akcje własne). 8. Uprawnienia przysługujące Podmiotowi Publicznemu z tytułu prawa pierwszeństwa, opisanego w niniejszym paragrafie, są niezależne od innych przysługujących mu uprawnień w przedmiocie nabycia udziałów/akcji Spółki, w szczególności prawa pierwokupu wynikającego z przepisów uppp oraz prawa opcji, określonego w 18 Umowy. 9. Strony ustalają następujące ograniczenia w sprzedaży udziałów/akcji Partnera Prywatnego w razie, gdyby wskutek takich transakcji miała nastąpić zmiana kontroli Partnera Prywatnego, przy czym przez zmianę kontroli rozumie się [ ]. 13

14 Opcja CALL i Opcja PUT Partner Prywatny zobowiązuje się do zbycia - na każde wezwanie Podmiotu Publicznego posiadanych udziałów/akcji Spółki, pod warunkiem, iż wezwanie zostanie złożone najwcześniej po upływie [ ] lat od dnia rejestracji Spółki w Krajowym Rejestrze Sądowym. Cena udziałów/akcji do zbycia zostanie ustalona w sposób następujący: [ ]. Transakcja nabycia udziałów/akcji zostanie zrealizowana w terminie [ ] od końca miesiąca, w którym zostało zgłoszone wezwanie (Opcja CALL). Opcja CALL przysługuje w następujących sytuacjach: [ ] 2. W przypadku, gdy Partner Prywatny dokonuje naruszeń Umowy, które zgodnie z treścią [ ] Umowy mogą skutkować rozwiązaniem Umowy lub zgodnie z [ ] powodują obowiązek zapłaty kary umownej, uprawnienia z Opcji CALL przysługują Podmiotowi Publicznemu bez ograniczeń czasowych, o których mowa w ust. 1 powyżej, a cena udziałów/akcji do zbycia zostanie ustalona w sposób następujący: [ ]. 3. Partner Prywatny zobowiązuje się do nabycia - na każde wezwanie Podmiotu Publicznego całości lub części udziałów/akcji Spółki będących własnością Podmiotu Publicznego, pod warunkiem, iż wezwanie zostanie złożone najwcześniej po upływie [ ] lat od dnia rejestracji Spółki w Krajowym Rejestrze Sądowym. Cena udziałów/akcji do nabycia zostanie ustalona w sposób następujący: [ ]. Transakcja nabycia udziałów/akcji zostanie zrealizowana w terminie [ ] od końca miesiąca, w którym zostało zgłoszone wezwanie (Opcja PUT). Opcja PUT przysługuje w następujących sytuacjach: [ ] Polityka dywidendy Partnerowi Prywatnemu będzie przysługiwać co najmniej [ ] % zysku Spółki, wynikającego z rocznego sprawozdania finansowego Spółki. Udział w zysku Spółki stanowi formę wynagrodzenia Partnera Prywatnego z tytułu realizacji Przedsięwzięcia. 2. Podmiot Publiczny zobowiązuje się głosować za dokonaniem podziału zysku według zasad określonych powyżej. 3. Strony mogą postanowić o wyłączeniu zysku od podziału i pozostawieniu go w Spółce w celu finansowania Przedsięwzięcia w miejsce środków pochodzących z dokapitalizowania Spółki przez Partnera Prywatnego. 4. W celu wykonania obowiązku zapewniania odpowiedniego mechanizmu wycofania (clawback) Strony postanawiają, że zysk Spółki przekraczający średnią stopę zwrotu dla podobnych inwestycji w sektorze telekomunikacyjnym, ustaloną jako [ ]%, w części odpowiadającej udziałowi wkładu Partnera Publicznego w sumie wkładów Partnera Publicznego i Partnera Prywatnego, zostanie 14

15 wyłączony od podziału i zainwestowany w odtworzenie lub rozbudowę Infrastruktury telekomunikacyjnej Spółki. Majątek Spółki Majątek powstały w trakcie realizacji Przedsięwzięcia jest własnością Spółki. 2. W przypadku wygaśnięcia Umowy po upływie okresu na jaki została ona zawarta, Spółka ulega likwidacji, chyba że Podmiot Publiczny postanowi o kontynuowaniu działalności Spółki na podstawie nowej umowy o partnerstwie publiczno-prywatnym. 3. W przypadku likwidacji Spółki, Podmiot Publiczny będzie uprzywilejowany co do podziału majątku Spółki w ten sposób, że całość majątku Spółki pozostałego po przeprowadzeniu likwidacji przysługuje Podmiotowi Publicznemu, z zastrzeżeniem obowiązku rozliczenia się z Partnerem Prywatnym z poniesionych przez niego nakładów w następujący sposób: [ ]. 4. W przypadku, gdy Podmiot Publiczny zdecyduje o kontynuowaniu działalności Spółki po wygaśnięciu Umowy, Podmiot Publiczny może nabyć od Partnera Prywatnego posiadane przez niego udziały/akcje Spółki na podstawie prawa z Opcji CALL, określonego w 18 Umowy, z zastrzeżeniem, że wezwanie zostanie złożone przez Podmiot Publiczny najpóźniej na [ ] miesięcy przed datą wygaśnięcia Umowy. Cena udziałów/akcji w takim przypadku zostanie ustalona w sposób następujący: [ ]. Cel i przedmiot działalności Spółki 21 Cel i przedmiot działalności Spółki obejmuje w szczególności: 1) zaprojektowanie i wybudowanie Infrastruktury telekomunikacyjnej, zorganizowanie jej w Sieć oraz eksploatację tej Sieci w celu świadczenia usług telekomunikacyjnych, w szczególności poprzez: a) zintegrowanie Infrastruktury w Sieć, spełniającą wymagania określone w [-] Umowy, b) zapewnienie interoperacyjności Sieci i usług umożliwiających przyłączenie innych sieci, c) zapewnienie kompatybilności i połączalności z innymi sieciami telekomunikacyjnymi tworzonymi przez podmioty publiczne lub finansowanymi ze środków publicznych; w przypadku wydania przez ministra właściwego do spraw łączności rozporządzenia określającego wymagania techniczne i eksploatacyjne w celu zapewnienia wzajemnej kompatybilności i połączalności sieci, Spółka dostosuje Sieć do tych wymogów, d) zapewnienie interfejsów, systemów informatycznych, systemów wsparcia, służb technicznych, służb finansowych i innych w celu umożliwienia przyłączania innych sieci 15

16 oraz świadczenia dostępu telekomunikacyjnego oraz dostępu do budynków i infrastruktury w sposób zapewniający interoperacyjność usług i Sieci, e) zapewnienie dostaw energii elektrycznej i innych potrzebnych mediów do prawidłowego funkcjonowania Sieci, f) wykonanie innych czynności koniecznych do uruchomienia i prawidłowego funkcjonowania Sieci. 2) właściwe wypełnianie ciążących na Spółce obowiązków związanych ze statusem przedsiębiorcy telekomunikacyjnego wynikających z Prawa telekomunikacyjnego, ustawy o wspieraniu rozwoju usług i sieci telekomunikacyjnych oraz innych przepisów prawa, w szczególności dotyczących tajemnicy telekomunikacyjnej oraz obowiązków na rzecz obronności, bezpieczeństwa państwa oraz bezpieczeństwa i porządku publicznego, w tym: a) zachowania tajemnicy telekomunikacyjnej, b) wykonywania obowiązków informacyjnych i sprawozdawczych wobec Prezesa UKE oraz innych właściwych organów, c) uwzględniania przy rozbudowie Sieci możliwości wystąpienia sytuacji szczególnych zagrożeń, w szczególności stanu nadzwyczajnego, d) posiadania aktualnego planu działań w sytuacjach szczególnych zagrożeń, e) w sytuacjach szczególnych zagrożeń podejmowania niezwłocznie działań przewidzianych w planie, f) w sytuacjach szczególnych zagrożeń wypełniania obowiązków nałożonych przez Prezesa Urzędu Komunikacji Elektronicznej, g) zapewniania jednoczesnego i niezależnego dostępu do treści przekazów telekomunikacyjnych oraz zatrzymywania, przechowywania i udostępniania danych w zakresie przewidzianym przez Prawo telekomunikacyjne, h) blokowania połączeń telekomunikacyjnych i przekazów informacji na żądanie uprawnionych podmiotów. - w tym także we współpracy z organami realizującymi zadania z zakresu planowania cywilnego w rozumieniu ustawy o zarządzaniu kryzysowym. 3) uwzględnianie uzasadnionych wniosków przedsiębiorców telekomunikacyjnych, jednostek samorządu terytorialnego oraz podmiotów, o których mowa w art. 4 pkt. 1,2,4,5 i 8 ustawy Prawo telekomunikacyjne, o zapewnienie im dostępu telekomunikacyjnego, w tym użytkowania elementów Sieci oraz udogodnień towarzyszących, na zasadach określonych w Ustawie o wspieraniu rozwoju sieci i usług telekomunikacyjnych, w Prawie telekomunikacyjnym oraz w Umowie, 4) prowadzenie działalności w sposób przejrzysty i niezakłócający rozwoju równoprawnej i skutecznej konkurencji na rynkach telekomunikacyjnych, 16

17 5) zagwarantowanie Operatorom Sieci Dostępowych współkorzystania i dostępu telekomunikacyjnego do Infrastruktury telekomunikacyjnej i Sieci telekomunikacyjnej, a także dostępu do budynków i Infrastruktury telekomunikacyjnej, w szczególności świadczenia usług telekomunikacyjnych na zasadach określonych w ustawie o wspieraniu rozwoju sieci i usług telekomunikacyjnych, Prawie telekomunikacyjnym oraz w Umowie, 6) uwzględnianie rozstrzygnięć zawartych w decyzjach Prezesa UKE dotyczących Infrastruktury telekomunikacyjnej lub Sieci Spółka obowiązana będzie zapewnić korzystanie z urządzeń telekomunikacyjnych, udogodnień towarzyszących oraz świadczyć będzie wszelkiego rodzaju usługi, które są niezbędne do zagwarantowania, na wszelkich technicznie możliwych poziomach, zarówno w odniesieniu do infrastruktury pasywnej, jak i aktywnej, Operatorom Sieci Dostępowych dostępu telekomunikacyjnego, a także współkorzystania i dostępu do budynków i Infrastruktury telekomunikacyjnej. W szczególności Spółka będzie świadczyła: a) usługę dzierżawy miejsca w kanalizacji kablowej, b) usługę kolokacji, c) usługę dzierżawy ciemnego włókna światłowodowego, d) usługę dostępu do sieci Internet, e) usługę VPN, f) inne usługi wymienione w Załączniku nr [-] lub niezbędne do zapewnienia współkorzystania i dostępu. 2. Spółka obowiązana będzie zapewnić miejsce kolokacji w węzłach dostępowych dla podłączenia urządzeń minimum [***] Operatorów Sieci Dostępowych. Świadczenie usługi dzierżawy miejsca w kanalizacji kablowej, jak również dzierżawy ciemnego włókna, dzierżawy włókna światłowodowego lub wydzielonej przepływności pomiędzy punktami dostępu do Sieci telekomunikacyjnej, nie może uniemożliwić, ani ograniczyć świadczenia innych usług, w szczególności usługi tranzytu IP oraz usługi dostępu do sieci Internet, a jednocześnie Spółka powinna zapewnić dostępność wymienionych usług dla tylu Operatorów Sieci Dostępowych, by zapewnić równoprawną i skuteczną konkurencję. 23 W okresie obowiązywania Umowy Spółka zawierać będzie umowy o świadczenie usług, na warunkach wynikających z Umowy, z każdym z wnioskujących o to Operatorów Sieci Dostępowych, o ile tylko istnieją możliwości techniczne do świadczenia żądanej usługi na rzecz danego operatora, a operator spełnia wszystkie wymagania określone przepisami prawa i postanowieniami Umowy. 17

18 24 Spółka nie będzie świadczyć usług telekomunikacyjnych detalicznych, ani w oparciu o infrastrukturę własną, jak i innych operatorów telekomunikacyjnych. 25 Spółka będzie świadczyć usługi o standardach jakościowych określonych w Załączniku nr [-] do Umowy (SLA usług). Opłaty dostępowe Zarząd Spółki zobowiązany będzie do określania opłat z tytułu współkorzystania oraz dostępu telekomunikacyjnego, a także dostępu do budynków i Infrastruktury telekomunikacyjnej w granicach korytarzy cenowych zaakceptowanych przez Radę Nadzorczą Spółki. Korytarze cenowe określą przedział cen jednostkowych (netto) w złotych, w granicach, w których Zarząd Spółki może określić opłatę dla każdej z grup usług. 2. Podstawą ustalenia korytarzy cenowych dla każdej z grup usług świadczonych przez Spółkę będą zasady wyznaczania korytarzy cenowych określone w Załączniku nr [-] do Umowy, przy czym podstawową zasadą będzie uwzględnianie wysokości opłat stosowanych na porównywalnych rynkach konkurencyjnych, nie niższych niż ceny już ustalone lub zatwierdzone dla danego obszaru przez Prezesa UKE w odniesieniu do danego rynku lub usług. W sytuacjach, w których okaże się to konieczne, Strony zlecą ponadto fachowemu podmiotowi trzeciemu opracowanie analizy metodą benchmarkingu szczegółowego lub innych sposobów oceny prawidłowości opłat, biorąc pod uwagę promocję efektywności i zrównoważonej konkurencji oraz zapewnienie maksymalnych korzyści dla Użytkowników końcowych. Koszty zlecenia analizy, o której mowa w zdaniu poprzedzającym, Strony pokrywają po połowie. 3. Pierwszy projekt określenia korytarzy cenowych dla poszczególnych kategorii usług w grupach usługowych określonych w Załączniku nr [-] do Umowy, jak również projekt ich zmiany, sporządzi Zarząd Spółki i przedłoży Radzie Nadzorczej Spółki do zatwierdzenia wraz z pisemnym uzasadnieniem. Jeżeli Strony zlecą opracowanie analizy, o której mowa w ust. 2, projekt uwzględni również tę analizę. 4. Rada Nadzorcza Spółki w terminie 14 dni od doręczenia jej projektu określenia korytarzy cenowych wraz z uzasadnieniem dokona akceptacji projektu lub odmówi takiej akceptacji żądając dodatkowych wyjaśnień. 5. Zarząd Spółki, za uprzednią zgodą Rady Nadzorczej Spółki, będzie mógł zastosować opłaty inne niż wynikające z korytarzy cenowych, o ile zostaną spełnione następujące warunki: 18

19 a) okoliczności danego przypadku uzasadniają odstąpienie od korytarzy cenowych; b) zastosowanie innych opłat nie prowadzi do dyskryminacyjnego traktowania innych Operatorów Sieci Dostępowych; c) odmienne opłaty nie zostaną zastosowane wobec spółki powiązanej z Partnerem prywatnym w rozumieniu Kodeksu spółek handlowych. 27 W razie wydania przez Prezesa UKE decyzji ustalającej lub zatwierdzającej wysokość opłat dostępowych lub ich minimalny albo maksymalny poziom, pierwszeństwo mają postanowienia tych decyzji. Dostęp telekomunikacyjny 28 Przy zawieraniu i wykonywaniu Umów dostępowych Spółka będzie przestrzegać następujących obowiązków: a) uwzględniania uzasadnionych wniosków Operatorów Sieci Dostępowych o zapewnienie im dostępu telekomunikacyjnego oraz dostępu do budynków i Infrastruktury telekomunikacyjnej w zakresie usług wymienionych w Załączniku nr [-] do Umowy oraz innych usług, których świadczenie wynika z możliwości Sieci telekomunikacyjnej, do której dostarczenia zgodnie z Umową zobowiązana jest Spółka; wniosek zostanie uznany za uzasadniony jeżeli dotyczy usług, których świadczenie jest możliwe zgodnie z przeznaczeniem Sieci lub Infrastruktury telekomunikacyjnej; b) zapewnienia określonych elementów Sieci telekomunikacyjnej niezbędnych do przyłączenia sieci Operatora Sieci Dostępowej, w szczególności dostępu do kanalizacji, ciemnego włókna światłowodowego, łączy telekomunikacyjnych niezbędnych do zrealizowania przyłączenia sieci; c) zapewnienia Infrastruktury telekomunikacyjnej, kolokacji i innych form współkorzystania z budynków na potrzeby przyłączenia sieci Operatora Sieci Dostępowej; d) zapewnienia funkcji sieci niezbędnych do zapewnienia pełnej interoperacyjności usług z przyłączanymi sieciami Operatorów Sieci Dostępowych; e) zapewnienia interfejsów, systemów informatycznych, systemów wsparcia, służb technicznych, służb finansowych w celu umożliwienia przyłączania sieci Operatorów Sieci Dostępowych oraz świadczenia na ich rzecz dostępu telekomunikacyjnego oraz dostępu do budynków i infrastruktury; f) prowadzenia negocjacji w sprawie dostępu telekomunikacyjnego oraz dostępu do budynków i infrastruktury w dobrej wierze; 19

20 g) równego traktowania Operatorów Sieci Dostępowych w zakresie dostępu telekomunikacyjnego oraz dostępu do budynków i infrastruktury, w szczególności poprzez oferowanie jednakowych warunków w porównywalnych okolicznościach, h) opublikowania na stronie internetowej Spółki oferty dostępu telekomunikacyjnego oraz dostępu do budynków i infrastruktury zgodnej z postanowieniami Umowy oraz oferowania usług na warunkach nie gorszych niż określone w opublikowanej ofercie; i) stosowania opłat z tytułu dostępu telekomunikacyjnego oraz dostępu do budynków i infrastruktury na zasadach określonych w Umowie; j) udostępniania aktualnych informacji dotyczących specyfikacji technicznych sieci i urządzeń telekomunikacyjnych, lokalizacji i przebiegu elementów infrastruktury, zasad i warunków świadczenia usług oraz korzystania z Sieci, w tym także opłat; k) uwzględniania odpowiednio w treści umów dostępowych zawartych zgodnie z art. 31 Prawa telekomunikacyjnego obowiązków wskazanych w Umowie. 29 Spółka zobowiązana będzie zawrzeć umowę o dostępie telekomunikacyjnym każdorazowo nie później niż w terminie 14 dni od dnia wystąpienia o jej zawarcie przez Operatora Sieci Dostępowej, przy czym jeżeli wniosku o zawarcie umowy nie można uwzględnić z przyczyn technicznych, Spółka dokona analizy okoliczności z tym związanych i o ile uwzględnienie takiego wniosku nie będzie sprzeczne z celami i kierunkiem rozwoju Sieci telekomunikacyjnej Spółka włączy odpowiednie plany jej zmian i rozwoju do najbliższego projektu harmonogramu rzeczowo-finansowego określającego rodzaj i zakres oraz terminy dokonania planowanych nakładów na Infrastrukturę telekomunikacyjną. Zasada równego traktowania 30 Spółka zobowiązana będzie do równego traktowania przedsiębiorców telekomunikacyjnych, w szczególności przez oferowanie jednakowych warunków w porównywalnych okolicznościach. Udostępnianie informacji 31 Spółka zobowiązana będzie do zamieszczenia na swojej stronie internetowej lub w innej formie umożliwiającej jednakowy dostęp do informacji każdemu zainteresowanemu: a) informacji niezbędnych dla zawarcia Umowy dostępowej dotyczących wymogów formalnych, jakie spełniać powinien odbiorca, b) aktualnych informacji dotyczących specyfikacji technicznej oraz charakterystyki Sieci i urządzeń telekomunikacyjnych, 20

21 c) zasad i warunków świadczenia usług oraz korzystania z Sieci, w tym opłat. Zobowiązania Podmiotu publicznego dotyczące Spółki Podmiot Publiczny zawiera z Partnerem Prywatnym umowę Spółki w celu osiągnięcia wspólnego celu, jakim jest realizacja Przedsięwzięcia, zarówno poprzez wniesienie wkładów, jak i poprzez współdziałanie z Partnerem prywatnym. 2. Podmiot Publiczny zobowiązuje się do wykorzystania wszystkich dostępnych jemu środków prawnych, w szczególności posiadanych uprawnień korporacyjnych w Spółce, oraz do współdziałania z Partnerem Prywatnym w celu zapewnienia przestrzegania przez Spółkę oraz jej właściwe organy obowiązków przypisanych w Umowie Spółce lub jej poszczególnym organom. 3. Dla urzeczywistnienia celu, o którym mowa w ust. 2, Podmiot Publiczny zobowiązuje się, we współdziałaniu z Partnerem Prywatnym, doprowadzić do zawarcia pomiędzy Podmiotem Publicznym, Partnerem Prywatnym oraz Spółką porozumienia zobowiązującego Spółkę (i jej właściwe organy) do przestrzegania obowiązków przypisanych w Umowie tej Spółce lub jej poszczególnym organom. Zobowiązania Partnera Prywatnego dotyczące Spółki Partner Prywatny zawiera z Podmiotem Publicznym umowę Spółki w celu osiągnięcia wspólnego celu, jakim jest realizacja Przedsięwzięcia, zarówno poprzez wniesienie wkładów, jak i poprzez współdziałanie z Podmiotem publicznym przy wykorzystaniu wiedzy i doświadczenia Partnera prywatnego przy realizacji podobnych przedsięwzięć. 2. Partner Prywatny zobowiązuje się do wykorzystania wszystkich dostępnych jemu środków prawnych, w szczególności posiadanych uprawnień korporacyjnych w Spółce, oraz do współdziałania z Podmiotem Publicznym, w celu zapewnienia przestrzegania przez Spółkę oraz jej właściwe organy obowiązków przypisanych w Umowie Spółce lub jej poszczególnym organom. 3. Dla urzeczywistnienia celu, o którym mowa w ust. 2, Partner Prywatny zobowiązuje się, we współdziałaniu z Podmiotem Publicznym, doprowadzić do zawarcia pomiędzy Podmiotem Publicznym, Partnerem Prywatnym oraz Spółką porozumienia zobowiązującego Spółkę (i jej właściwe organy) do przestrzegania obowiązków przypisanych w Umowie tej Spółce lub jej poszczególnym organom Wkład własny Partnera Prywatnego obejmuje wkład pieniężny oraz wkład niepieniężny obejmujący zespół składników majątkowych wraz z ich dokumentacją oraz przysługującymi Partnerowi 21

22 Prywatnemu prawami do korzystania z nieruchomości gruntowych i budynkowych zajętych pod te składniki, przy czym składniki majątkowe stanowiące przedmiot prawa własności lub użytkowania wieczystego przysługującego Partnerowi prywatnemu zostaną przeniesione na Spółkę tytułem wkładu na pokrycie akcji / udziałów Partnera Prywatnego w Spółce. 2. Składniki majątkowe, do których Partnerowi Prywatnemu przysługują inne prawa, niż prawa rzeczowe, w szczególności prawa obligacyjne, wynikające z umów najmu, dzierżawy lub innych umów o zbliżonym charakterze zostają przeniesione na Spółkę. Szczegółowy opis składników wkładu własnego Partnera prywatnego, wraz z określeniem tytułu prawnego, jaki do każdego ze składników przysługuje Partnerowi Prywatnemu, zawiera Załącznik nr [-] do Umowy. 3. Wykaz dokumentacji oraz dokumentacja dotycząca poszczególnych składników wkładu własnego Partnera prywatnego stanowi Załącznik nr [-] do Umowy. 4. Terminy wnoszenia wkładu własnego przez Partnera prywatnego określa Harmonogram realizacji Przedsięwzięcia, którego wzór stanowi Załącznik nr [-] do Umowy Kontrola realizacji Przedsięwzięcia Strony mają prawo do bieżącej kontroli realizacji Przedsięwzięcia przez Spółkę na zasadach określonych w Kodeksie spółek handlowych oraz w umowie Spółki, w szczególności poprzez indywidualną kontrolę Spółki przez wspólnika lub osoby przezeń upoważnione, prowadzoną na zasadach opisanych poniżej. 2. Postępowanie kontrolne ma na celu ustalenie stanu faktycznego przebiegu realizacji Przedsięwzięcia, a także dokonanie oceny kontrolowanej działalności w zakresie zgodności działań Spółki z prawem oraz z Umową. 3. Postępowanie kontrolne prowadzone jest nie rzadziej, niż raz w każdym roku kalendarzowym Postępowanie kontrole obejmuje w szczególności ustalenie: a) zgodności realizowanych przez Spółkę inwestycji z celami Przedsięwzięcia i ich użyteczności dla zwiększenia efektywności Przedsięwzięcia, b) terminowości działań Spółki w zakresie obowiązków zawartych w harmonogramie realizacji Przedsięwzięcia, c) zgodności poziomu i jakości świadczonych usług z wymogami zawartymi w Umowie, 22

23 d) gotowości do zawierania przez Spółkę umów dostępowych i świadczenia usług na rzecz Operatorów Sieci Dostępowych na zasadach określonych w Umowie. 2. Partnerowi prywatnemu przysługuje prawo do bieżącej kontroli prawidłowego wykorzystywania przez Spółkę składników majątkowych będących jego wkładem własnym. 3. Strony Umowy raz na kwartał dokonują wspólnej oceny przebiegu prac prowadzonych przez Spółkę celem zidentyfikowania ewentualnych zagrożeń realizacji Przedsięwzięcia, w szczególności w zakresie osiągnięcia przez Spółkę poziomu efektywności Przedsięwzięcia, o którym mowa w [-] Umowy. 4. Partnerowi publicznemu przysługują następujące dodatkowe uprawnienia kontrolne: [ ] Podział ryzyk 37 Partner Prywatny zobowiązuje się do przejęcia i zabezpieczenia następujących ryzyk związanych z realizacją Przedsięwzięcia: a) ryzyko technologiczne, dotyczące zastosowania nieodpowiednich technologii lub doboru nieodpowiedniego sprzętu niegwarantujących realizacji celów Przedsięwzięcia, b) ryzyko przekroczenia budżetu i terminu związane z przekroczeniem zakładanych w budżecie Przedsięwzięcia kosztów oraz terminu uruchomienia usług objętych Przedsięwzięciem, c) ryzyko efektywności Przedsięwzięcia, o której mowa w [-] Umowy, czyli osiągnięcia deklarowanej liczby użytkowników mających dostęp do usług szerokopasmowych świadczonych z wykorzystaniem Infrastruktury telekomunikacyjnej, d) ryzyko braku zgodności, powodujące opóźnienia i wzrost kosztów Przedsięwzięcia, spowodowane brakiem zgodności poszczególnych elementów infrastruktury koniecznych do świadczenia usług objętych Przedsięwzięciem, e) ryzyko ograniczonej dostępności, czyli niedostatecznej dostępności usług poniżej wskaźników określonych w opisie Przedsięwzięcia, w tym także brak ciągłości w świadczeniu usług określonych w opisie Przedsięwzięcia, f) ryzyko braku środków finansowych polegające na braku środków po stronie Partnera prywatnego koniecznych do realizacji Przedsięwzięcia, g) ryzyko dodatkowych nakładów przed zakończeniem Umowy skutkujące dodatkowymi kosztami Partnera prywatnego wynikającymi z konieczności doprowadzenia składnika majątkowego koniecznego dla realizacji Przedsięwzięcia do stanu określonego w Umowie. 23

24 38 Podmiot Publiczny zobowiązuje się do przejęcia i zabezpieczenia następujących ryzyk związanych z realizacją Przedsięwzięcia: a) [ ] 39 Strony zobowiązują się do wspólnego przejęcia i zabezpieczenia następujących ryzyk związanych z realizacją Przedsięwzięcia: a) ryzyko zarządzania, związane ze wzrostem kosztów realizacji Przedsięwzięcia ze względu na brak skutecznego zarządzania projektem, z pominięciem wzrostu kosztów dotyczących ryzyk wprost wymienionych w poprzednich ustępach, b) ryzyko związane z popytem, dotyczące zmiany popytu na usługi związane z pojawieniem się na rynku konkurencji, zmian cen oraz nowych technologii, a także innych okoliczności skutkujących zmniejszeniem zapotrzebowania na dostarczane usługi, c) ryzyko makroekonomiczne wpływające na sytuację ekonomiczną, dotyczące takich zdarzeń jak inflacja, zmiana wysokości stóp procentowych oraz ryzyko kursowe, d) ryzyko podatkowe powodujące wzrost kosztów Przedsięwzięcia związane z niekorzystną zmianą zasad opodatkowania, e) ryzyko błędnych założeń, czyli niższy niż prognozowany poziom popytu ze względu na brak zgodności założeń przyjętych w celu sporządzenia prognoz popytu z rzeczywistością, f) ryzyko siły wyższej rozumiane, jako czasowy brak dostępności świadczonych usług określonych w opisie Przedsięwzięcia ze względu na wystąpienie zdarzeń losowych pozostających poza kontrolą stron (Siły Wyższej) Przejęcie i zabezpieczenie określonego ryzyka oznacza, że Strona, na której dane ryzyko spoczywa, ponosi konsekwencje zaistnienia zdarzenia objętego tym ryzykiem, a w szczególności jest zobowiązana do wyeliminowania negatywnych skutków tego zdarzenia i pokrycia we własnym zakresie kosztów z tym związanych. 2. W przypadku, gdy obowiązek przejęcia i zabezpieczenia określonego ryzyka spoczywa na obu Stronach równocześnie, w braku odmiennego uzgodnienia są one zobowiązane do pokrycia kosztów wyeliminowania skutków zaistnienia zdarzenia objętego danym ryzykiem w częściach równych. 24