30 kwietnia 2007 Nasz znak: ML/Z/170/2007 PKP Szybka Kolej Miejska w Trójmieście sp. z o.o. ul. Morska 350A 81-002 Gdynia TRANSPORTATION Bombardier Transportation (ZWUS) Polska Sp. z o. o. ul. Modelarska 12 40-142 Katowice, Polska www.bombardier.com TEL +48 (32) 730 5205 FAX +48 (32) 258 3082 Regon 2711 24278 NIP 634-013-05-61 Sąd Rejonowy w Katowicach Wydział Gospodarczy Krajowego Rejestru Sądowego Numer KRS: 0000080749 Kapitał zakładowy: 27 829 956,43 PLN Dresdner Bank Polska S.A. 50 1340 0002 0310 0546 0000 0000 BRE Bank S.A. Oddział Regionalny Katowice 59 1140 1078 0000 2393 0800 1001 dot.: postępowania o udzielenie zamówienia publicznego na przebudowę stacyjnych urządzeń sterowania ruchem kolejowym na stacji Gdynia Główna w zakresie linii nr 250 PKP Szybkiej Kolei Miejskiej w Trójmieście, prowadzonego w trybie przetargu nieograniczonego SKMMU-ZP/N/89/06 P R O T E S T Na podstawie art. 180 ust. 1 i ust. 3 pkt. 1 w związku z art. 179 ust. 1 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. Prawo zamówień publicznych (t.j. Dz. U. z 2006 r. Nr 164, poz. 1163 z późn. zm.), składamy protest wobec: 1)treści ogłoszenia o zamówieniu 2)czynności sporządzenia specyfikacji istotnych warunków zamówienia; Zarzucamy Zamawiającemu naruszenie: art. 22 ust. 2, art. 29 ust. 2, art. 36 ust. 1 pkt. 5 i 6, art. 40 ust. 1 i 2 oraz art. 7 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych. Domagamy się: 1) Doprowadzenia treści ogłoszenia do stanu zgodnego z prawem; 2) Doprowadzenia treści specyfikacji istotnych warunków zamówienia do stanu zgodnego z prawem. U Z A S A D N I E N I E W Biuletynie Zamówień Publicznych Nr 81 z dnia 23 kwietnia 2007 r., pod poz.23254 zostało opublikowane ogłoszenie o przedmiotowym zamówieniu. We wzmiankowanym ogłoszeniu (pkt. IV.3.1) znajdował się zapis, z którego wynikało, Ŝe specyfikacja istotnych warunków zamówienia została opublikowana na stronie internetowej www.skm.pkp.pl. Podnosimy, co następuje:
1. Zgodnie z ogłoszeniem o zamówieniu opublikowanym w Biuletynie Zamówień Publicznych, Wykonawca nie moŝe podlegać wykluczeniu z postępowania na podstawie art. 24 ust. 1 pkt. 1-9 i ust. 2 ustawy Prawo zamówień publicznych, a ponadto: 1) powinien być ubezpieczony od odpowiedzialności cywilnej w zakresie prowadzonej działalności gospodarczej oraz winien posiadać środki lub zdolność kredytową w wysokości nie mniejszej niŝ 2 000 000 zł; 2) powinien wykonać przynajmniej jedną robotę budowlaną polegającą na wykonaniu stacji z sygnałami wyświetlanymi na sygnalizatorach, uzaleŝnionymi w komputerowych systemach sterowania, kierowania i zarządzania ruchem pojazdów szynowych, od zwrotnic scentralizowanych elektrycznie oraz wymagane jest załączenie referencji, Ŝe robota została wykonana z naleŝytą starannością; Oprócz powyŝszego Zamawiający Ŝąda złoŝenia aktualnego odpisu lub zaświadczenia o wpisie do ewidencji działalności gospodarczej, informacji z Krajowego Rejestru Karnego (waŝność 6 miesięcy), zaświadczenia z ZUS i Urzędu Skarbowego (waŝność 3 miesiące) oraz wykazu osób, które będą wykonywać zamówienie. We wzmiankowanym ogłoszeniu nie są umieszczone jakiekolwiek inne zapisy dotyczące warunków udziału w postępowaniu oraz dokumentów wymaganych na potwierdzenie ich spełniania. Od zapisów ogłoszenia o przedmiotowym zamówieniu opublikowanego w Biuletynie Zamówień Publicznych, odbiegają zapisy ogłoszenia o przedmiotowym zamówieniu opublikowanego na stronie internetowej Zamawiającego. Mianowicie w ogłoszeniu w wersji zamieszczonej w Biuletynie Zamówień Publicznych mowa jest o wykonaniu stacji z sygnałami wyświetlanymi na sygnalizatorach, uzaleŝnionymi w komputerowych systemach sterowania, kierowania i zarządzania ruchem pojazdów szynowych, od zwrotnic scentralizowanych elektrycznie (liczba stacji nie jest podana), natomiast w ogłoszeniu w wersji zamieszczonej na stronie internetowej Zamawiającego, mowa jest o wykonaniu 5 stacji z sygnałami wyświetlanymi na sygnalizatorach, uzaleŝnionymi w komputerowych systemach sterowania, kierowania i zarządzania ruchem pojazdów szynowych, od zwrotnic scentralizowanych elektrycznie (liczba stacji jest podana i wynosi pięć). Jeszcze inaczej zagadnienie warunków udziału w postępowaniu oraz dokumentów wymaganych na potwierdzenie ich spełniania zostało potraktowane w zapisach specyfikacji istotnych warunków zamówienia. Mianowicie, na potwierdzenie spełniania warunków udziału w postępowaniu, Zamawiający Ŝąda dokumentów, o których nie było mowy w ogłoszeniu o zamówieniu, ani w wersji opublikowanej w Biuletynie Zamówień Publicznych, ani teŝ w wersji opublikowanej na stronie internetowej Zamawiającego, tj. 1) Informacji banku lub spółdzielczej kasy oszczędnościowo-kredytowej, w którym Wykonawca posiada rachunek, potwierdzającej, Ŝe wysokość posiadanych środków finansowych lub zdolność kredytowa Wykonawcy wystarcza do spełniania warunku udziału w postępowaniu; Dokumenty te winny być wystawione nie wcześniej niŝ 3 miesiące przed terminem upływu składania ofert, 2) Polisę, a w przypadku jej braku inny dokument potwierdzający, Ŝe Wykonawca jest ubezpieczony od odpowiedzialności cywilnej w zakresie prowadzonej działalności gospodarczej; Dokument winien potwierdzać spełnianie warunku udziału w postępowaniu. NiezaleŜnie od powyŝszego, w specyfikacji istotnych warunków zamówienia, Zamawiający wprowadza warunek udziału w postępowaniu, nie wymieniony w ogłoszeniu o zamówieniu ani w wersji opublikowanej w Biuletynie Zamówień Publicznych, ani w wersji opublikowanej na stronie internetowej Zamawiającego. Mianowicie w pkt. 7.2.4 (s. 7) specyfikacji postawiony jest wymóg dotyczący wymaganego kluczowego personelu technicznego, niezbędnego do wykonania przedmiotu zamówienia, który winien składać się z: 1) przynajmniej jednego kierownika budowy (robót) srk, posiadającego uprawnienia budowlane do kierowania robotami budowlanymi w specjalności urządzenia automatyki zabezpieczenia, sterowania i kierowania ruchem kolejowym, udokumentowaną przynaleŝność do Okręgowej Izby InŜynierów Budownictwa i aktualne ubezpieczenie OC z tytułu wykonywania samodzielnych funkcji technicznych w budownictwie; 2) przynajmniej 2
3 pracowników bezpośrednio zatrudnionych do wykonywania prac w czynnych urządzeniach srk, posiadających aktualne uprawnienia do samodzielnego wykonywania robót w czynnych urządzeniach srk; 3) przynajmniej 5 robotników wykwalifikowanych, posiadających aktualne, udokumentowane przeszkolenie z przepisów Bhp ze szczególnym uwzględnieniem wykonywania prac w sąsiedztwie czynnych torów z trakcją elektryczną 3kV. Zgodnie z art. 40 ust. 1 i 2 ustawy Prawo zamówień publicznych, Zamawiający wszczyna postępowanie w trybie przetargu nieograniczonego, zamieszczając ogłoszenie o zamówieniu w miejscu publicznie dostępnym w swojej siedzibie oraz na stronie internetowej, zaś jeŝeli wartość zamówienia przekracza wyraŝoną w złotych równowartość kwoty 60 000 euro, a jest mniejsza od kwot określonych w przepisach wydanych na podstawie art. 11 ust. 8 powołanej ustawy, Zamawiający przekazuje ogłoszenie o zamówieniu Prezesowi Urzędu Zamówień Publicznych (ogłoszenie jest następnie bezpłatnie publikowane w Biuletynie Zamówień Publicznych). NaleŜy zauwaŝyć, iŝ brak jakichkolwiek podstaw prawnych do przyjęcia, iŝ mogą występować jakiekolwiek róŝnice pomiędzy treścią ogłoszenia zamieszczonego w siedzibie Zamawiającego oraz na stronie internetowej, a treścią ogłoszenia przekazanego Prezesowi Urzędu. Przepisy wyraźnie stanowią, iŝ jest jedno i to samo ogłoszenie, stąd wszelkie rozbieŝności w tym zakresie naleŝy uznać za niedopełnienie przez Zamawiającego obowiązków w zakresie publikacji ogłoszenia o zamówieniu. Zgodnie z art. 36 ust. 1 pkt. 5 i 6 ustawy Prawo zamówień publicznych, specyfikacja istotnych warunków zamówienia winna zawierać opis warunków udziału w postępowaniu oraz opis sposobu dokonywania oceny spełniania tych warunków, jak równieŝ wykaz oświadczeń i dokumentów, jakie mają dostarczyć wykonawcy w celu potwierdzenia spełniania warunków udziału w postępowaniu. Brak podstaw prawnych do przyjęcia, iŝ mogą występować jakiekolwiek róŝnice pomiędzy treścią ogłoszenia o zamówieniu, a postanowieniami specyfikacji. Wszelkie rozbieŝności w tym zakresie naleŝy uznać za niedopełnienie przez Zamawiającego obowiązków w zakresie zawartości specyfikacji. PowyŜsze rozbieŝności powodują teŝ, iŝ wykonawcy, którzy nie dokonają wnikliwej analizy ogłoszenia w obu wersjach oraz specyfikacji istotnych warunków zamówienia, będą lub co najmniej mogą mieć utrudniony lub wręcz zamknięty dostęp do zamówienia, o którego udzielenie toczy się przedmiotowe postępowanie. Zgodnie z art. 22 ust. 2 ustawy Prawo zamówień publicznych, Zamawiający nie moŝe określać warunków udziału w postępowaniu o udzielenie zamówienia w sposób, który mógłby utrudniać uczciwą konkurencję. 2. W specyfikacji technicznej wykonania i odbioru robót budowlanych (część A.02.08. MontaŜ wewnętrznych urządzeń systemu ), która stanowi integralną część specyfikacji istotnych warunków zamówienia, w pkt. 2.3.1, znajduje się zapis, zgodnie z którym System musi być skonstruowany w oparciu o modułowy sprzęt komputerowy o architekturze otwartej Brak, z kolei zapisów, z których by wynikało, Ŝe Zamawiający dopuszcza moŝliwość zastosowania systemów o innej niŝ wskazana wyŝej, konstrukcji, mających wszelkie wymagane prawem certyfikaty, dopuszczenia, referencje oraz szeroko stosowanych na terenie PKP PLK S.A. Reasumując, obecne zapisy wskazują jednoznacznie na typ i producenta urządzeń, którego rozwiązania spełniają postawiony wymóg. W specyfikacji technicznej wykonania i odbioru robót budowlanych (część A.02.08.), w pkt. 2.3.5, znajduje się równieŝ zapis, zgodnie z którym do przechowywania systemu operacyjnego, oprogramowania uŝytkowego i wszelkich danych podlegających archiwizacji w komputerach realizujących zaleŝności i komputerach pulpitu nastawczego, wykorzystywać pamięci typu EPROM, EEPROM i FLASH. Brak, z kolei zapisów, z których by wynikało, Ŝe Zamawiający dopuszcza moŝliwość zastosowania systemów o innej, niŝ wskazana, konstrukcji, mających wszelkie wymagane prawem certyfikaty, dopuszczenia, referencje oraz szeroko stosowanych na terenie PKP PLK S.A. Reasumując, obecne zapisy wskazują 3
jednoznacznie na typ i producenta urządzeń, którego system jako jedyny bazuje całkowicie na wymienionych typach pamięci. W specyfikacji technicznej wykonania i odbioru robót budowlanych (część A.02.08.), w pkt. 2.3.8, znajduje się takŝe zapis, zgodnie z którym komputery realizujące zaleŝności muszą być oparte o magistralę przemysłową, zgodną ze standardem VMEbus. Brak, z kolei zapisów, z których by wynikało, Ŝe Zamawiający dopuszcza moŝliwość zastosowania systemów o innej konstrukcji, niŝ wskazana w powyŝszym punkcie, mających wszelkie wymagane prawem certyfikaty, dopuszczenia, referencje oraz szeroko stosowanych na terenie PKP PLK S.A. Narzucona magistrala VMEbus jest jednym z wielu stosowanych w przemyśle standardów. Systemy oparte o wzmiankowaną magistralę nie są w Ŝaden sposób narzucone przez wymagania określone przez CNTK oraz normy CENELEC odnoszące się do konstrukcji systemów zaleŝnościowych. Reasumując, obecne zapisy wskazują jednoznacznie na typ i producenta urządzeń, którego system jako jedyny wykorzystuje magistralę VMEbus. Według poglądów doktryny (Baehr J., Czajkowski T., DzierŜanowski W., Kwieciński T., Łysakowski W.: Prawo zamówień publicznych. Komentarz pod red. T. Czajkowskiego., Urząd Zamówień Publicznych, Warszawa 2006, Wydanie drugie, s. 112), zakaz utrudniania uczciwej konkurencji zostanie naruszony, gdy przy opisie przedmiotu zamówienia, Zamawiający uŝyje oznaczeń czy parametrów wskazujących konkretnego producenta (dostawcę) lub konkretny produkt. W przedmiotowej sprawie potencjalni wykonawcy, którzy posiadają i uŝywają podczas realizacji zadań, urządzenia, które zostały wyprodukowana przez podmiot inny, niŝ ten, na jaki wskazują oznaczenia i parametry, mają utrudniony dostęp do uzyskania zamówienia. Zgodnie z art. 29 ust. 2 ustawy Prawo zamówień publicznych, przedmiotu zamówienia nie moŝna opisywać w sposób, który mógłby utrudniać uczciwą konkurencję. 3. Naruszenie przez Zamawiającego art. 7 ust. 1 ustawy Prawo zamówień publicznych (zasada przygotowania i prowadzenia postępowania w sposób gwarantujący zachowanie uczciwej konkurencji oraz równe traktowanie wykonawców), polega, w szczególności na: 1) rozbieŝnościach dotyczących warunków udziału w postępowaniu oraz dokumentów Ŝądanych na potwierdzenie spełniania tych warunków pomiędzy treścią ogłoszenia o zamówieniu, w wersji opublikowanej w Biuletynie Zamówień Publicznych, treścią ogłoszenia o zamówieniu w wersji opublikowanej na stronie internetowej Zamawiającego oraz postanowieniami specyfikacji istotnych warunków zamówienia; 2) zamieszczeniu w opisie przedmiotu zamówienia (integralna część specyfikacji istotnych warunków zamówienia) postanowień, które wskazują na typ i producenta urządzeń. NaleŜy nadmienić, iŝ do naruszenia powołanego przepisu wystarczy samo sprowadzenie niebezpieczeństwa nierównego traktowania wykonawców lub niezachowania uczciwej konkurencji, nie jest natomiast konieczne rzeczywiste nierówne traktowanie wykonawców lub niezachowanie uczciwej konkurencji (w obecnym stadium postępowania byłoby to trudne do udowodnienia, gdyŝ nie jest znana liczba i toŝsamość wykonawców, którzy złoŝą oferty). 4
Ogłoszenie o zamówieniu, o którego udzielenie toczy się przedmiotowe postępowanie, zostało opublikowane w Biuletynie Zamówień Publicznych w dniu 23 kwietnia 2007 r., zatem niniejszy protest, składany w dniu 30 kwietnia 2007 r., naleŝy uznać za złoŝony w wymaganym terminie siedmiodniowym, obliczonym przy zastosowaniu art. 111 2 Kodeksu cywilnego w związku z art. 14 ustawy Prawo zamówień publicznych. Nasz interes prawny w uzyskaniu zamówienia doznał lub co najmniej moŝe doznać uszczerbku polegającego na tym, iŝ, po pierwsze - nie jest jasne, jakie warunki udziału w postępowaniu są dla wykonawców (a więc takŝe dla nas) wiąŝące, ani teŝ jakie dokumenty naleŝy złoŝyć na potwierdzenie ich spełniania, po drugie w sposób nieuprawniony została ograniczona swoboda wykonawcy, z którym zostanie zawarta umowa (moŝemy być nim równieŝ my), w zakresie realizacji przedmiotu zamówienia. Mając powyŝsze na uwadze, wnosimy o uwzględnienie protestu. Z PowaŜaniem: 5