Postępowanie odwoławcze w sprawach karnych

Transkrypt

1 Postępowanie odwoławcze w sprawach karnych Dariusz Świecki KOMENTARZ I ORZECZNICTWO 4. WYDANIE

2 Postępowanie odwoławcze w sprawach karnych Dariusz Świecki KOMENTARZ I ORZECZNICTWO Zamów książkę w księgarni internetowej 4. WYDANIE WARSZAWA 2018

3 Stan prawny na 2 stycznia 2018 r. Wydawca Klaudia Szawłowska-Milczarek Redaktor prowadzący Grażyna Polkowska-Nowak Opracowanie redakcyjne Michał Dymiński Łamanie Violet Design Wioletta Kowalska Schematy pochodzą z publikacji Katarzyny Sychty Kodeks postępowania karnego ze schematami, Warszawa 2016; tytuły do artykułów opracowała Dobrosława Szumiło-Kulczycka. Wszystkie zamieszczone we wzorach przykładowe dane osób, organizacji oraz wymienione w nich miejsca są fikcyjne. Żadne skojarzenia z jakimikolwiek rzeczywistymi osobami nie są zamierzone ani nie należy się ich doszukiwać. Copyright by Wolters Kluwer Polska Sp. z o.o., 2018 ISBN wydanie Dział Praw Autorskich Warszawa, ul. Przyokopowa 33 tel ksiazki@wolterskluwer.pl księgarnia internetowa

4 SPIS TREŚCI Wykaz skrótów 15 Od Autora 17 Rozdział I Zagadnienia ogólne 21 Art [Podmioty uprawnione, zakres zaskarżenia, gravamen] 21 Przepisy powiązane Zasada kontroli, rodzaje środków odwoławczych, strony i inne podmioty uprawnione do zaskarżenia orzeczenia Zakres zaskarżenia orzeczenia Zaskarżenie braku rozstrzygnięcia Zaskarżenie uzasadnienia orzeczenia 26 Orzecznictwo Gravamen 29 Orzecznictwo Kierunek zaskarżania 32 Orzecznictwo 33 Art [Zaskarżanie orzeczeń wydanych w postępowaniu odwoławczym] 34 Przepisy powiązane Zasada dwuinstancyjności postępowania sądowego 34 Orzecznictwo 36 5

5 Spis treści Rozdział II Warunki skutecznego wniesienia środka odwoławczego 39 Art [Elementy środka odwoławczego. Prekluzja dowodowa] 39 Przepisy powiązane Budowa środka odwoławczego Wskazanie na nowe fakty lub dowody, jeżeli odwołujący się nie mógł powołać ich w postępowaniu przed sądem pierwszej instancji 46 Orzecznictwo 48 Art [Wniesienie środka odwoławczego] 52 Przepisy powiązane Forma środka odwoławczego Adresat środka odwoławczego Odpowiedź na środek odwoławczy 53 Orzecznictwo 54 Art [Odmowa przyjęcia środka odwoławczego] 55 Przepisy powiązane 55 Kontrola środka odwoławczego 56 Orzecznictwo 65 Art [Pozostawienie bez rozpoznania środka odwoławczego] 71 Przepisy powiązane 71 Orzecznictwo 75 Art [Cofnięcie środka odwoławczego] 77 Przepisy powiązane Warunki skutecznego cofnięcia środka odwoławczego Częściowe cofnięcie środka odwoławczego Modyfikacja środka odwoławczego Rozszerzenie zakresu zaskarżenia i nowe zarzuty odwoławcze Zawężenie zakresu zaskarżenia i cofnięcie niektórych zarzutów odwoławczych 81 Orzecznictwo 82 Art [Obowiązek rozpoznania cofniętego środka odwoławczego] 85 Przepisy powiązane 85 Orzecznictwo 86 Rozdział III Granice kontroli odwoławczej 87 Art [Granice rozpoznania środka odwoławczego] 87 Przepisy powiązane Elementy wyznaczające granice środka odwoławczego Orzekanie poza granicami środka odwoławczego Obowiązek rozważenia wniosków i zarzutów odwoławczych 92 Orzecznictwo 93 6

6 Spis treści Art [Zakaz reformationis in peius] 95 Przepisy powiązane Zakres stosowania zakazu reformationis in peius Przełamanie kierunku zaskarżenia na korzyść oskarżonego Odstępstwo od zakazu reformationis in peius 105 Orzecznictwo 106 Art [Orzekanie na rzecz współoskarżonych] 114 Przepisy powiązane 114 Orzecznictwo 115 Art [Ograniczenie zakresu rozpoznania] 117 Przepisy powiązane 117 Orzecznictwo 119 Art [Rodzaje rozstrzygnięć sądu odwoławczego] 120 Przepisy powiązane Rozstrzygnięcia w przedmiocie zaskarżonego orzeczenia Zmiana zaskarżonego orzeczenia Uchylenie zaskarżonego orzeczenia Rozstrzygnięcia w przedmiocie zaskarżonego uzasadnienia orzeczenia 126 Orzecznictwo 129 Rozdział IV Przyczyny odwoławcze 132 Art [Względne przyczyny odwoławcze] 132 Przepisy powiązane Istota względnych przyczyn odwoławczych Budowa zarzutu odwoławczego Obraza przepisów prawa materialnego (art. 438 pkt 1 k.p.k.) 138 Orzecznictwo Obraza przepisów postępowania (art. 438 pkt 2 k.p.k.) Uwagi ogólne Wielość zarzutów 170 Orzecznictwo Błąd w ustaleniach faktycznych (art. 438 pkt 3 k.p.k.) 186 Orzecznictwo Zarzut rażącej niewspółmierności kary, środka karnego, nawiązki lub niesłusznego zastosowania albo niezastosowania środka zabezpieczającego, przepadku lub innego środka (art. 438 pkt 4 k.p.k.) 195 Orzecznictwo 204 Art [Bezwzględne przyczyny odwoławcze] 207 Przepisy powiązane Charakter i skutki wystąpienia bezwzględnych przyczyn odwoławczych 208 Orzecznictwo 215 7

7 Spis treści 2. Ograniczenie skutków wystąpienia bezwzględnej przyczyny odwoławczej 240 Orzecznictwo Zasady udziału stron w posiedzeniu sądu odwoławczego w związku z wystąpieniem bezwzględnej przyczyny odwoławczej 245 Art. 439a. [Rozpoznanie sprawy o wykroczenie w postępowaniu karnym] 247 Przepisy powiązane 247 Orzecznictwo 249 Art [Rażąca niesprawiedliwość orzeczenia] 250 Przepisy powiązane 250 Orzecznictwo 252 Art [Przedstawienie zagadnienia prawnego Sądowi Najwyższemu] 256 Przepisy powiązane 256 Orzecznictwo 258 Rozdział V Ponowne rozpoznanie sprawy 262 Art [Postępowanie ponowne po uchyleniu orzeczenia] 262 Przepisy powiązane Uwagi ogólne Zakres ponownego rozpoznania sprawy 263 Orzecznictwo Odstąpienie od zasady bezpośredniości w postępowaniu ponownym 268 Orzecznictwo Treść uzasadnienia orzeczenia sądu odwoławczego przekazującego sprawę do ponownego rozpoznania 269 Orzecznictwo 271 Art [Zakaz reformationis in peius w postępowaniu ponownym] 273 Przepisy powiązane 273 Orzecznictwo 275 Rozdział VI Apelacja 282 Art [Podmioty uprawnione] 282 Przepisy powiązane Zasady wnoszenia apelacji Wniosek o sporządzenie na piśmie i doręczenie uzasadnienia wyroku 284 Orzecznictwo 286 Art [Termin wniesienia apelacji] 286 Przepisy powiązane 287 Orzecznictwo 290 8

8 Spis treści Art [Przymus adwokacko-radcowski, odpisy apelacji] 293 Przepisy powiązane Uwagi ogólne Przymus adwokacko-radcowski przy wnoszeniu apelacji 294 Orzecznictwo Zasady dołączania do apelacji odpisów dla stron przeciwnych 299 Orzecznictwo 300 Art [Zakres zaskarżenia, podnoszenie zarzutów odwoławczych] 301 Przepisy powiązane Uwagi ogólne Domniemanie co do winy 303 Orzecznictwo Domniemanie co do kary 307 Orzecznictwo Domniemanie co do środka karnego, środka kompensacyjnego albo przepadku Zarzuty dotyczące rozstrzygnięć incydentalnych 309 Orzecznictwo Zakaz stawiania zarzutów odwoławczych w trybach konsensualnych 310 Orzecznictwo 311 Art [Postępowanie międzyinstancyjne] 312 Przepisy powiązane 312 Orzecznictwo 314 Art [Forum rozpoznania apelacji, skład sądu odwoławczego] 315 Przepisy powiązane 315 Orzecznictwo 318 Art. 449a. [Uzupełnienie uzasadnienia wyroku sądu pierwszej instancji] 319 Przepisy powiązane 319 Orzecznictwo 323 Art [Zasady udziału stron w rozprawie apelacyjnej] 324 Przepisy powiązane Uwagi ogólne Udział prokuratora Nieprokuratorscy oskarżyciele publiczni Udział obrońcy Udział pozostałych stron i ich przedstawicieli procesowych oraz innych uczestników postępowania w rozprawie apelacyjnej 327 Orzecznictwo Niestawiennictwo stron i ich przedstawicieli procesowych na rozprawie apelacyjnej 330 Orzecznictwo 334 Art [Zasady udziału w rozprawie apelacyjnej oskarżonego pozbawionego wolności] 338 Przepisy powiązane 338 Orzecznictwo 343 9

9 Spis treści Art [Przeprowadzanie dowodów przed sądem odwoławczym] 348 Przepisy powiązane 348 Warunki przeprowadzenia dowodów na rozprawie apelacyjnej 348 Orzecznictwo 351 Art [Przebieg rozprawy apelacyjnej] 353 Przepisy powiązane Uwagi ogólne Rozpoczęcie rozprawy apelacyjnej 354 Orzecznictwo Apelacyjny przewód sądowy Uwagi ogólne Sprawozdanie sędziego sprawozdawcy 356 Orzecznictwo Wyjaśnienia, oświadczenia i wnioski stron 357 Orzecznictwo Głosy końcowe 360 Art [Reguły ne peius] 362 Przepisy powiązane Uwagi ogólne Zakaz skazania oskarżonego przez sąd odwoławczy 365 Orzecznictwo Zakaz wymierzenia kary dożywotniego pozbawienia wolności przez sąd apelacyjny 367 Art [Poprawienie błędnej kwalifikacji prawnej] 368 Przepisy powiązane 368 Orzecznictwo 371 Art. 455a. [Zakaz uchylania wyroku z powodu uzasadnienia niespełniającego wymogów ustawowych] 374 Art [Forma rozstrzygnięcia sądu odwoławczego] 375 Przepisy powiązane 375 Orzecznictwo 380 Art [Sporządzenie pisemnego uzasadnienia wyroku sądu odwoławczego] 381 Przepisy powiązane Sporządzenie uzasadnienia wyroku sądu odwoławczego z urzędu Sporządzenie uzasadnienia wyroku sądu odwoławczego na wniosek Treść uzasadnienia wyroku sądu odwoławczego 386 Orzecznictwo 389 Art [Odpowiednie stosowanie przepisów dotyczących pierwszej instancji] 394 Przepisy powiązane 395 Orzecznictwo

10 Spis treści Rozdział VII Zażalenie i sprzeciw 398 Art [Postanowienia podlegające zaskarżeniu] 398 Przepisy powiązane Dopuszczalność wniesienia zażalenia 399 Orzecznictwo Podmioty uprawnione do wniesienia zażalenia 402 Orzecznictwo 403 Art [Termin wniesienia zażalenia i sprzeciwu] 404 Przepisy powiązane Charakter terminu Ogłaszanie i doręczanie postanowień oraz zarządzeń 405 Orzecznictwo Obliczanie biegu terminu wniesienia zażalenia 410 Orzecznictwo Pouczenie uprawnionych osób o przysługującym im prawie, terminie i sposobie wniesienia zażalenia 413 Orzecznictwo Zaskarżanie rozstrzygnięć o kosztach lub opłatach 414 Art [Odpisy, zawiadomienie osób, których dotyczy zaskarżone postanowienie] 416 Przepisy powiązane 416 Art [Względna suspensywność zażalenia] 419 Przepisy powiązane 419 Art [Względna dewolutywność zażalenia] 421 Przepisy powiązane Warunki rozpoznania zażalenia przez organ a quo Rozstrzygnięcie uwzględniające zażalenie Przekazanie zażalenia do rozpoznania sądowi odwoławczemu 424 Orzecznictwo 425 Art [Posiedzenie zażaleniowe] 427 Przepisy powiązane Zasady udziału osób uprawnionych w posiedzeniu zażaleniowym Obowiązek zawiadomienia o posiedzeniu zażaleniowym Przebieg posiedzenia zażaleniowego Łączne rozpoznanie zażaleń 432 Orzecznictwo 433 Art [Zażalenia na postanowienia organów postępowania przygotowawczego] 433 Przepisy powiązane 434 Orzecznictwo 437 Art [Zażalenia i sprzeciw wobec zarządzeń] 438 Przepisy powiązane 438 Orzecznictwo

11 Spis treści Art [Zażalenia na czynności lub zaniechanie czynności] 440 Przepisy powiązane 440 Schematy 443 Schemat 1. System środków zaskarżenia (art. 93a 1 4, art , , 539a 539f, ) 444 Schemat 2. Dopuszczalność środka odwoławczego (art. 425, 426, 459, 466) 446 Schemat 3. Zakres kontroli odwoławczej (art. 433, 434, 439, 440, 443, ) 449 Schemat 4. Kierunek środka odwoławczego (art. 434, 443) 456 Schemat 5. Zakaz reformationis in peius (art. 434, 443) 459 Schemat 6. Reguły ne peius (art. 454) 461 Schemat 7. Względne i bezwzględne przyczyny odwoławcze (art , art , 455) 463 Schemat 8. Postępowanie apelacyjne (art ) 467 Schemat 9. Postępowanie ponowne (art pkt 7, art , art. 442, 443) 476 Suplement. Wzory * * * I. Zarzuty obrazy prawa materialnego V A. Wzory apelacji obrońcy V Wzór nr 1. Zarzut obrazy prawa materialnego (art. 438 pkt 1 k.p.k.) V Wzór nr 2. Zarzut obrazy prawa materialnego art k.k. (art. 438 pkt 1 k.p.k.) X Wzór nr 3. Zarzut obrazy prawa materialnego art k.w. (art. 438 pkt 1 k.p.k. w zw. z art k.p.s.w.) XIV B. Wzory apelacji pełnomocnika oskarżyciela posiłkowego XVIII Wzór nr 4. Zarzut obrazy prawa materialnego (art. 438 pkt 1 k.p.k.) XVIII Wzór nr 5. Zarzut obrazy prawa materialnego art k.k. (art. 438 pkt 1 k.p.k.) XXI II. Zarzuty obrazy przepisów postępowania XXIV A. Wzory apelacji obrońcy XXIV Wzór nr 6. Zarzut obrazy przepisów postępowania art. 7 k.p.k. (art. 438 pkt 2 k.p.k.) XXIV Wzór nr 7. Zarzut obrazy przepisów postępowania art. 410 k.p.k. (art. 438 pkt 2 k.p.k.) XXIX Wzór nr 8. Zarzut obrazy przepisów postępowania art k.p.k. (art. 438 pkt 2 k.p.k.) XXXIII Wzór nr 9. Zarzut obrazy przepisów postępowania art k.p.k. w zw. z art. 167 k.p.k. (art. 438 pkt 2 k.p.k.) nieprzeprowadzenie z urzędu dowodu z opinii biegłego XXXVII B. Wzory apelacji pełnomocnika oskarżyciela posiłkowego XLI Wzór nr 10. Zarzut obrazy przepisów postępowania art. 7 k.p.k. (art. 438 pkt 2 k.p.k.) XLI Wzór nr 11. Zarzut obrazy przepisów postępowania art. 410 k.p.k. (art. 438 pkt 2 k.p.k.) XLVI 12

12 Spis treści III. Zarzuty błędów w ustaleniach faktycznych LI A. Wzory apelacji obrońcy LI Wzór nr 12. Zarzut alternatywny. Zarzut błędu w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia (art. 438 pkt 3 k.p.k.) tzw. błąd dowolności oraz zarzut rażącej niewspółmierności kary (art. 438 pkt 4 k.p.k.) LI Wzór nr 13. Zarzut błędu w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia (art. 438 pkt 3 k.p.k.) tzw. błąd braku LVII Wzór nr 14. Zarzut błędu w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia (art. 438 pkt 3 k.p.k.) wniosek dowodowy (art k.p.k.) LXII Wzór nr 15. Zarzut błędu w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia (art. 438 pkt 3 k.p.k. w zw. z art k.k.s.) LXVII B. Wzory apelacji pełnomocnika oskarżyciela posiłkowego LXXI Wzór nr 16. Zarzut błędu w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia (art. 438 pkt 3 k.p.k.) tzw. błąd dowolności w sprawie złożonej podmiotowo (dwóch oskarżonych) LXXI Wzór nr 17. Zarzut błędu w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia (art. 438 pkt 3 k.p.k.) tzw. błąd braku w sprawie złożonej podmiotowo (dwóch oskarżonych) LXXVI IV. Wielość zarzutów zarzut obrazy przepisów postępowania oraz zarzut błędu w ustaleniach faktycznych LXXX A. Wzory apelacji obrońcy LXXX Wzór nr 18. Zarzut obrazy przepisów postępowania art. 7 k.p.k. (art. 438 pkt 2 k.p.k.) oraz zarzut błędu w ustaleniach faktycznych (art. 438 pkt 3 k.p.k.) w sprawie złożonej przedmiotowo (więcej niż jeden czyn) LXXX B. Wzory apelacji pełnomocnika oskarżyciela posiłkowego LXXXVI Wzór nr 19. Zarzut obrazy prawa materialnego art k.k. (art. 438 pkt 1 k.p.k.) oraz zarzut błędu w ustaleniach faktycznych (art. 438 pkt 3 k.p.k.) LXXXVI V. Zarzuty rażącej niewspółmierności kary, środka karnego, nawiązki lub niesłusznego zastosowania albo niezastosowania środka zabezpieczającego, przepadku lub innego środka XCI A. Wzory apelacji obrońcy XCI Wzór nr 20. Zarzut rażącej niewspółmierności kary (art. 438 pkt 4 k.p.k.) XCI Wzór nr 21. Zarzut niesłusznego zastosowania środka karnego (art. 438 pkt 4 k.p.k.) XCV B. Wzory apelacji pełnomocnika oskarżyciela posiłkowego XCIX Wzór nr 22. Zarzut rażącej niewspółmierności kary (art. 438 pkt 4 k.p.k.) XCIX Wzór nr 23. Zarzut niesłusznego niezastosowania środka karnego (art. 438 pkt 4 k.p.k.) CIII

13

14 WYKAZ SKRÓTÓW Akty prawne instrukcja sądowa zarządzenie Ministra Sprawiedliwości z r. w sprawie organizacji i zakresu działania sekretariatów sądowych oraz innych działów administracji sądowej (Dz.Urz. MS poz. 22 ze zm.) k.k. ustawa z r. Kodeks karny (Dz.U. z 2016 r. poz ze zm.) k.k. z 1969 r. ustawa z r. Kodeks karny (Dz.U. poz. 94 ze zm.); nieobowiązująca k.k.s. ustawa z r. Kodeks karny skarbowy (Dz.U. z 2016 r. poz ze zm.) k.k.w. ustawa z r. Kodeks karny wykonawczy (Dz.U. z 2017 r. poz. 665 ze zm.) Konstytucja RP Konstytucja Rzeczypospolitej Polskiej z r. (Dz.U. poz. 483 ze zm.) k.p.k. ustawa z r. Kodeks postępowania karnego (Dz.U. z 2016 r. poz ze zm.) k.p.k. z 1969 r. ustawa z r. Kodeks postępowania karnego (Dz.U. poz. 96 ze zm.); nieobowiązująca k.p.s.w. ustawa z r. Kodeks postępowania w sprawach o wykroczenia (Dz.U. z 2016 r. poz ze zm.) k.r.o. ustawa z r. Kodeks rodzinny i opiekuńczy (Dz.U. z 2017 r. poz. 682) k.w. ustawa z r. Kodeks wykroczeń (Dz.U. z 2015 r. poz ze zm.) u.o.i.n. ustawa z r. o ochronie informacji niejawnych (Dz.U. z 2016 r. poz ze zm.) 15

15 Wykaz skrótów Czasopisma i publikatory Biul. PK Biuletyn Prawa Karnego Biul. SN Biuletyn Sądu Najwyższego KZS Krakowskie Zeszyty Sądowe OSA Orzecznictwo Sądów Apelacyjnych OSAKSO Orzecznictwo Sądu Apelacyjnego w Katowicach i Sądów Okręgowych OSNKW Orzecznictwo Sądu Najwyższego Izba Karna i Wojskowa OSNPG Orzecznictwo Sądu Najwyższego zbiór Prokuratury Generalnej OSNwSK Orzecznictwo Sądu Najwyższego w Sprawach Karnych OSP Orzecznictwo Sądów Polskich OTK Orzecznictwo Trybunału Konstytucyjnego OTK-A Orzecznictwo Trybunału Konstytucyjnego; Zbiór Urzędowy, Seria A PiP Państwo i Prawo Prok. i Pr. Prokuratura i Prawo Prok. i Pr.-wkł. Prokuratura i Prawo wkładka Inne SN Sąd Najwyższy

16 OD AUTORA Postępowanie odwoławcze stanowi ważne stadium w przebiegu procesu, gdyż w jego ramach przeprowadzana jest kontrola zaskarżonego rozstrzygnięcia. Model tego postępowania związany jest z przyjętym systemem środków odwoławczych. W polskim prawie procesowym uległ on w ostatnim czasie istotnym zmianom, nakierowanym na zwiększenie uprawnień sądu odwoławczego do merytorycznego orzekania. Zmiany te zapoczątkowała wprowadzona z dniem r. (Dz.U. z 2013 r. poz ze zm. i Dz.U. z 2015 r. poz. 396) wielka reforma procedury karnej. W zakresie postępowania odwoławczego była ona kontynuowana w noweli z r. (Dz.U. poz. 437 ze zm.), choć w jej wyniku nastąpił powrót do zwiększonej inkwizycyjności postępowania rozpoznawczego kosztem jego kontradyktoryjności. Niezmieniony pozostał natomiast kształt postępowania odwoławczego, a nawet wzmocniono jego apelacyjno-reformatoryjny charakter, wprowadzając instytucję skargi na wyrok sądu odwoławczego uchylającego wyrok sądu pierwszej instancji i przekazującego sprawę do ponownego rozpoznania. W komentarzu zostały uwzględnione i omówione wszystkie zmiany odnoszące się do postępowania odwoławczego. Komentarz adresowany jest głównie do praktyków. Dlatego problematyka postępowania odwoławczego została przedstawiona nie tylko w formie interpretacji poszczególnych przepisów, lecz także 17

17 Od Autora pod kątem ich praktycznego stosowania. Czytelnik będzie mógł więc zapoznać się z zagadnieniami postępowania odwoławczego w ujęciu normatywnym, a następnie uzyskać wyjaśnienie dotyczące funkcjonowania poszczególnych instytucji procesowych. Układ treści komentarza został podporządkowany tym założeniom i przy wyjaśnianiu poszczególnych przepisów na początku przedstawiono ich interpretację, a następnie podano przykłady różnych sposobów ich praktycznego zastosowania. Dotyczy to w szczególności zagadnień odnoszących się do granic środka odwoławczego, a więc kwestii związanych z kierunkiem zaskarżenia, zakresem zaskarżenia w aspekcie przedmiotowym i podmiotowym, zarzutów i wniosków odwoławczych. Szczególny nacisk został położony na wszechstronne wyjaśnienie problematyki odnoszącej się do konstrukcji apelacji jako środka odwoławczego. W praktyce często stawia się większe wymagania co do jej formy i treści, niż wynika to z przepisów. Wskazano więc na minimalne standardy budowy środka odwoławczego oraz podano przykłady praktycznego ich wykorzystania. Dotyczy to zwłaszcza zarzutów odwoławczych ze względu na to, że ustawodawca nie definiuje pojęcia zarzutu ani nie wskazuje wymagań co do jego treści. Ponadto art. 438 k.p.k., regulujący tzw. względne przyczyny odwoławcze, wcale nie jest adresowany do skarżącego, tylko do sądu odwoławczego. Przepis ten wskazuje bowiem podstawy uchylenia lub zmiany orzeczenia, a nie podstawy wniesienia środka odwoławczego. W związku z tym powstaje pytanie, jak prawidłowo powinien zostać skonstruowany zarzut odwoławczy. W praktyce zarzuty odwoławcze są różnie formułowane, często w sposób zbyt opisowy i rozbudowany. Dlatego też zagadnieniu temu poświęcono dużo miejsca. Szczegółowo omówiono istotę zarzutu odwoławczego w relacji do pojęcia uchybienia, wskazano na konieczne elementy zarzutu odwoławczego z punktu widzenia art. 438 k.p.k., a także omówiono budowę poszczególnych zarzutów ze względu na rodzaj zarzucanego uchybienia, tj. obrazę przepisów prawa materialnego, obrazę przepisów postępowania, błąd w ustaleniach faktycznych przyjętych za podstawę orzeczenia i rażącą niewspółmierność kary, środka karnego, nawiązki lub niesłusznego zastosowania albo niezastosowania środka zabezpieczającego, przepadku lub innego środka. W tym zakresie przedstawiono liczne i różnorodne przykłady formułowania zarzutów odwoławczych, których rozwinięcie 18

18 Od Autora i praktyczne wykorzystanie przedstawiono w załączonych do komentarza wzorach apelacji. Podkreślić jednak należy, że w wyniku wspomnianych na wstępie nowelizacji zwiększa się rola zarzutów odwoławczych oraz wzrasta odpowiedzialność za ich prawidłowe sformułowanie. Wynika to z faktu, że sąd odwoławczy jest nimi związany, gdyż kontroluje zaskarżone orzeczenie w granicach podniesionych zarzutów. Wymaga to od skarżącego większej dbałości o ich prawidłowe przedstawienie. W procesie stawiania zarzutów można wyróżnić kilka etapów. Pierwszy to wychwycenie uchybienia. Drugi to jego kwalifikacja. Trzeci to sformułowanie (wysłowienie) w środku odwoławczym. W komentarzu starano się szczegółowo omówić każdy z tych etapów. Ponieważ komentarz ma przede wszystkim walor praktyczny, nie ma w nim odesłania do poglądów przedstawionych w doktrynie i piśmiennictwie oraz wykazu literatury. Zebrano w nim natomiast orzecznictwo Sądu Najwyższego i sądów apelacyjnych dotyczące poszczególnych przepisów. W czasach ogólnej dostępności do baz orzeczeń sądowych problemem staje się ich merytoryczna selekcja. W komentarzu podjęto taką próbę. Wybrano najistotniejsze orzeczenia, a ponadto pogrupowano je tematycznie przy omawianiu tych instytucji postępowania odwoławczego, które mają złożony charakter i bogatą zawartość merytoryczną. Komentarz kierowany jest głównie do praktyków, tj. sędziów, prokuratorów, adwokatów i radców prawnych, którzy w swej pracy zawodowej sporządzają środki odwoławcze i uczestniczą w postępowaniu odwoławczym. Będzie on również przydatny dla aplikantów tych zawodów prawniczych w pogłębianiu wiedzy i zdobywaniu umiejętności poruszania się w przepisach regulujących postępowanie odwoławcze. Z myślą o nich załączono do komentarza schematy objaśniające przebieg postępowania odwoławczego, a także wzory apelacji sporządzanych przez obrońcę oraz pełnomocnika w zależności od rodzaju zarzutu odwoławczego oraz charakteru wskazanego uchybienia. Komentarz powinien stanowić pomoc w odczytaniu treści poszczególnych przepisów, a także ułatwić poruszanie się w nowej rzeczywistości procesowej. Należy mieć nadzieję, że ten cel zostanie osiągnięty. 19

19

20 Rozdział I Zagadnienia ogólne ART [Podmioty uprawnione, zakres zaskarżenia, gr avamen] Art Od orzeczenia wydanego w pierwszej instancji przysługuje środek odwoławczy stronom oraz innym osobom wskazanym w przepisach ustawy. 2. Orzeczenie można zaskarżyć w całości lub w części. Można także zaskarżyć brak określonego rozstrzygnięcia. Przedmiotem zaskarżenia może być również samo uzasadnienie orzeczenia. 3. Odwołujący się może skarżyć jedynie rozstrzygnięcia lub ustalenia naruszające jego prawa lub szkodzące jego interesom. Ograniczenie to nie dotyczy oskarżyciela publicznego. 4. Oskarżyciel publiczny ma prawo wnieść środek odwoławczy także na korzyść oskarżonego. C Przepisy powiązane: art. 426, 427, 444, 447, 459, 465 1, art k.p.k. 21

21 Art. 425 Rozdział I. Zagadnienia ogólne 1. Zasada kontroli, rodzaje środków odwoławczych, strony i inne podmioty uprawnione do zaskarżenia orzeczenia Komentowany przepis w 1 realizuje konstytucyjną zasadę kontroli. Zgodnie bowiem z art. 78 Konstytucji RP każda ze stron ma prawo do zaskarżenia orzeczeń i decyzji wydanych w pierwszej instancji. Wyjątki od tej zasady oraz tryb zaskarżania określa ustawa. Wynikająca z omawianego przepisu zasada kontroli dotyczy orzeczeń i zarządzeń wydanych nie tylko przez sąd w pierwszej instancji, lecz także przez prokuratora lub organ nieprokuratorski w postępowaniu przygotowawczym (art k.p.k.). Środkami odwoławczymi, o których mowa w komentowanym przepisie, są zażalenie i apelacja. Apelacja przysługuje od wyroku sądu pierwszej instancji (art. 444 k.p.k.), zażalenie zaś na postanowienia oraz zarządzenia. Apelację można wnieść od każdego wyroku wydanego w pierwszej instancji, z tym że od wyroku nakazowego najpierw przysługuje sprzeciw. Natomiast zażalenie przysługuje tylko na określone rodzaje postanowień i zarządzeń wskazane w art i 2 w zw. z art k.p.k. Komentowany przepis wskazuje też podmioty uprawnione do wniesienia środka odwoławczego. Są nimi strony oraz inne osoby wskazane w przepisach ustawy. Stronami postępowania są ci jego uczestnicy, którzy działają w procesie we własnym imieniu, mając interes prawny w określonym rozstrzygnięciu o przedmiocie procesu. Stronami w postępowaniu sądowym są: oskarżyciel publiczny, oskarżyciel posiłkowy (uboczny i subsydiarny), oskarżyciel prywatny i oskarżony. W postępowaniu przygotowawczym stronami są podejrzany i pokrzywdzony. Osobom innym niż strony środek odwoławczy przysługuje tylko wtedy, gdy ustawa tak stanowi. Chodzi tu o sytuacje, gdy ustawodawca wskazuje, kiedy i jaki podmiot ma prawo do zaskarżenia, np. w postępowaniu sądowym pokrzywdzony od wyroku warunkowo umarzającego postępowanie wydanego na posiedzeniu, a także podmiot zobowiązany określony w art. 91a k.p.k. (art. 444 k.p.k.) czy osoba niebędąca stroną, której postanowienie bezpośrednio dotyczy (art k.p.k.). 22

22 Rozdział I. Zagadnienia ogólne Art Zakres zaskarżenia orzeczenia W 2 komentowanego przepisu wskazany został zakres zaskarżenia orzeczenia. Dotyczy on także zarządzeń (art k.p.k.). Orzeczenie lub zarządzenie można zaskarżyć w całości lub w części. W środku odwoławczym należy zawsze określić zakres zaskarżenia. Wymaga tego art in principio k.p.k. W wypadku zaskarżenia wyroku sformułowanie w całości należy odczytać w powiązaniu z art k.p.k. Oznacza to, że wyrok zaskarżony co do winy zostaje zaskarżony w całości. Pojęcie winy użyte w art k.p.k. ma tu autonomiczne znaczenie. Odnosi się bowiem do winy w znaczeniu zarówno materialnoprawnym, jak i procesowym. W tym pierwszym znaczeniu są to warunki pociągnięcia do odpowiedzialności karnej określone w art. 1 k.k. Odnoszą się one do kwestii czynu, bezprawności, karalności, karygodności i zawinienia. Jeżeli więc skarżący podważa w apelacji jeden z tych warunków, to zaskarża wyrok co do winy, a więc w całości. W praktyce często wina kwestionowana jest w aspekcie karalności czynu. Chodzi tu o kwalifikację prawną, czyli wskazanie przepisu ustawy karnej, pod który zarzucany czyn podpada. Popełnienie czynu zabronionego oznacza wypełnienie znamion strony przedmiotowej i podmiotowej określonych w ustawie karnej (art k.k.). Kwalifikacja prawna co do znamion strony przedmiotowej czynu zabronionego wiąże się z prawidłową subsumpcją zachowania pod określony przepis części szczególnej Kodeksu karnego lub innych ustaw. Z reguły chodzi tu o interpretację poszczególnych znamion albo właściwe ich opisanie w wypadku poczynienia prawidłowych ustaleń faktycznych. Kwalifikacja prawna co do znamion strony podmiotowej czynu zabronionego odnosi się do umyślności lub nieumyślności, których definicje zawiera art. 9 1 i 2 k.k. Kwalifikacja prawna czynu to także formy popełnienia przestępstwa zjawiskowe (art. 18 k.k.) i stadialne (art i 2, art i 2 k.k.), a także szczególne konstrukcje prawne dotyczące przypisania odpowiedzialności karnej, tj. czyn ciągły (art. 12 k.k.), występek o charakterze chuligańskim (art. 57a 1 w zw. z art k.k.), recydywa (art i 2 k.k.), ciąg przestępstw (art. 91 k.k.). Natomiast wina w znaczeniu procesowym odnosi się do dowodowego rozstrzygnięcia co do sprawstwa czynu (art. 5 1 k.p.k.). Gdy więc skarżący kwestionuje ocenę dowodów lub ustalenia faktyczne co do sprawstwa, wyrok zawsze zaskarżony jest w całości. Natomiast zaskarżenie w całości postanowienia 23

23 I. Zarzuty obrazy prawa materialnego A. Wzory apelacji obrońcy Wzór nr 1. Zarzut obrazy prawa materialnego (art. 438 pkt 1 k.p.k.) Do Sądu Okręgowego w Ł. Wydział Karny Odwoławczy za pośrednictwem Sądu Rejonowego w Z. Wydział Karny zob. art pkt 1 in principio w zw. z art k.p.k. W sprawie Zbigniewa Z. oskarżonego o przestępstwo z art k.k. Sygnatura akt II K 120/16 zob. art pkt 1 in fine k.p.k. Adwokat/Radca prawny Roman G. Kancelaria Adwokacka/Kancelaria Radcy Prawnego w Ł. upoważnienie do obrony i adres w aktach sprawy obrońca oskarżonego Zbigniewa Z. adres w aktach sprawy zob. art pkt 2 k.p.k. V

24 I. Zarzuty obrazy prawa materialnego VI Apelacja od wyroku Sądu Rejonowego w Z. z r. zob. art pkt 3 in principio w zw. z art in principio k.p.k. I. Zakres zaskarżenia zob. art w zw. z art w zw. z art in principio w zw. z art zd. 1 k.p.k. Zaskarżam powyższy wyrok w całości (co do winy). II. Zarzut odwoławczy zob. art w zw. z art. 438 k.p.k. (odpowiedni punkt tego przepisu) Zarzucam: na podstawie art. 438 pkt 1 k.p.k. obrazę przepisów prawa materialnego, tj. art k.k. (w dwóch wariantach). Wariant A przez błędną wykładnię znamienia włamanie zawartego w art k.p.k. odnoszącą się do sposobu dokonania kradzieży. Wariant B przez błędne zastosowanie art k.k. w sytuacji, gdy z ustaleń faktycznych zawartych w opisie czynu nie wynika, aby oskarżony dokonał włamania. III. Wniosek odwoławczy zob. art in fine k.p.k. i art k.p.k. Wnoszę o: Wariant A i B zmianę zaskarżonego wyroku przez zakwalifikowanie przypisanego oskarżonemu czynu z art k.k., wymierzenie kary nieprzekraczającej roku pozbawienia wolności oraz warunkowe zawieszenie jej wykonania. Uwaga: w wypadku złożenia wniosku o zmianę kwalifikacji prawnej czynu z art k.k. na art k.k. należy sprawdzić wartość skradzionej cudzej rzeczy ruchomej, gdyż choć kradzież z włamaniem jest przestępstwem niezależnie od wartości rzeczy ruchomej (art k.w.), to już przy kradzieży zwykłej czyn popełniony

25 A. Wzory apelacji obrońcy przez oskarżonego może okazać się wykroczeniem, jeżeli wartość cudzej rzeczy ruchomej nie przekracza ¼ minimalnego wynagrodzenia (art k.w.). W wypadku stwierdzenia, że zarzucany oskarżonemu czyn jako przestępstwo stanowi jednak wykroczenie, należy jeszcze sprawdzić, czy nie doszło do przedawnienia karalności wykroczenia, według zasad zawartych w art k.w. W takim przypadku poprzez art. 400 k.p.k. w zw. z art. 458 k.p.k. sąd odwoławczy stosuje przepisy Kodeksu postępowania w sprawach o wykroczenia. Oznacza to, że skarżący na podstawie tych przepisów powinien wnieść o uchylenie zaskarżonego wyroku i umorzenie postępowania (art pkt 7 w zw. z art. 5 1 pkt 4 k.p.s.w. w zw. z art k.w.). zob. art in fine k.p.k. Uzasadnienie I. Część wstępna W tej części uzasadnienia należy podać treść zaskarżonego wyroku odpowiadającą zakresowi podmiotowemu zaskarżenia (wskazanie oskarżonego) i zakresowi przedmiotowemu zaskarżenia (wskazanie zaskarżonych rozstrzygnięć). Apelacja kwestionuje kwalifikację prawną czynu, a więc skierowana jest co do winy. Dlatego też zakres zaskarżenia został określony w całości. Przykładowa treść tej części uzasadnienia apelacji Wyrokiem Sądu Rejonowego w Z. z r. oskarżony Zbigniew Z. został skazany za przestępstwo z art k.k. na karę 2 lat pozbawienia wolności. Zdaniem skarżącego wyrok ten jest nietrafny, albowiem oskarżony swoim zachowaniem nie wypełnił znamion strony przedmiotowej przestępstwa z art k.k., a jedynie znamiona przestępstwa z art k.k. VII

26 Dariusz Świecki profesor nadzwyczajny doktor habilitowany na Wydziale Prawa i Administracji Uniwersytetu Łódzkiego; sędzia Sądu Najwyższego w Izbie Karnej; wieloletni sędzia sądów powszechnych orzekający w pierwszej i drugiej instancji; autor wielu książek, m.in. Konstrukcja apelacji jako środka odwoławczego w procesie karnym, Czynności procesowe obrońcy i pełnomocnika w sprawach karnych; redaktor i współautor publikacji Kodeks postępowania karnego. Komentarz. Książka przedstawia kompleksową analizę przepisów regulujących postępowanie odwoławcze, ze szczególnym naciskiem na wyjaśnienie kwestii budowy środka odwoławczego (apelacja, zażalenie) i wymogów co do jego treści. Obszernie i szczegółowo omówiono względne przyczyny odwoławcze z art. 438 k.p.k., podając przykłady formułowania na ich podstawie zarzutów odwoławczych. Zawarto również praktyczne wskazówki dotyczące analizy wyroku i jego uzasadnienia pod kątem uchybień procesowych mogących stanowić podstawę zarzutu odwoławczego. Odniesiono się także do kwestii stawiania tzw. zarzutów mieszanych oraz zarzutów alternatywnych oraz formułowania wniosku odwoławczego z perspektywy uprawnień sądu odwoławczego do merytorycznego orzekania i ograniczenia kasatoryjnego orzekania tylko do przypadków wskazanych w ustawie. Do każdego komentowanego przepisu przywołano aktualne orzecznictwo Sądu Najwyższego oraz sądów apelacyjnych. Wyboru orzeczeń dokonano ze względu na ich znaczenie i przydatność dla praktyki. Dodatkowo na oddzielnej wkładce w postaci suplementu zostały zamieszczone wzory apelacji uwzględniające poszczególne podstawy odwoławcze, w tym w sprawach o wykroczenia i w sprawach karnych skarbowych. Książka zawiera również schematy ułatwiające Czytelnikowi poruszanie się po postępowaniu odwoławczym. Publikacja skierowana jest przede wszystkim do praktyków: sędziów, prokuratorów, adwokatów i radców prawnych, a także aplikantów tych zawodów prawniczych. Stan prawny na dzień 2 stycznia 2018 r. zamówienia: infolinia , fax zamowienia@wolterskluwer.pl CENA KOMPLETU 129 ZŁ (W TYM 5% VAT)