WYROK. z dnia 22 kwietnia 2010 r. Przewodniczący:

Transkrypt

1 Sygn. akt KIO/UZP 545/10 WYROK z dnia 22 kwietnia 2010 r. Krajowa Izba Odwoławcza - w składzie: Przewodniczący: Członkowie: Robert Skrzeszewski Ewa Sikorska Małgorzata Stręciwilk Protokolant: Paweł Nowosielski po rozpoznaniu na rozprawie w dniu 19 kwietnia 2010 r. w Warszawie odwołania wniesionego przez Konsorcjum firm: CA Services S.A. (Lider Konsorcjum), Comarch S.A., ITTI Sp. z o.o. z siedzibą dla Lidera Konsorcjum Kraków, Al. Jana Pawła II 41 G od rozstrzygnięcia przez zamawiającego Zakład Ubezpieczeń Społecznych, Warszawa, ul. Szamocka 3, 5 protestu z dnia 8 marca 2010 r. orzeka: 1. uwzględnia odwołanie i nakazuje Zamawiającemu: 1) uniewaŝnienie czynności skierowania wezwania Odwołującego do uzupełniania dokumentów z dnia r., l.dz /370/in-190/10 oraz czynności wykluczenia Odwołującego z udziału w postępowaniu, 2) powtórzenie czynności badania i oceny ofert.

2 2. Kosztami postępowania obciąŝa Zakład Ubezpieczeń Społecznych, Warszawa, ul. Szamocka 3, 5 i nakazuje: 1) zaliczyć na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych koszty w wysokości zł 00 gr (słownie: cztery tysiące czterysta czterdzieści cztery złote zero groszy) z kwoty wpisu uiszczonego przez Konsorcjum firm: CA Services S.A. (Lider Konsorcjum), Comarch S.A., ITTI Sp. z o.o. z siedzibą dla Lidera Konsorcjum: Kraków, Al. Jana Pawła II 41 G 2) dokonać wpłaty kwoty zł 00 gr (słownie: osiem tysięcy czterdzieści cztery złote zero groszy) przez Zakład Ubezpieczeń Społecznych, Warszawa, ul. Szamocka 3, 5 na rzecz Konsorcjum firm: CA Services S.A. (Lider Konsorcjum), Comarch S.A., ITTI Sp. z o.o. z siedzibą dla Lidera Konsorcjum: Kraków, Al. Jana Pawła II 41 G stanowiącej uzasadnione koszty strony poniesione z tytułu wpisu od odwołania oraz wynagrodzenia pełnomocnika; 3) dokonać wpłaty kwoty XXX (słownie: XXX) przez XXX na rzecz Urzędu Zamówień Publicznych na rachunek dochodów własnych UZP; 4) dokonać zwrotu kwoty zł 00 gr (słownie: dziesięć tysięcy pięćset pięćdziesiąt sześć złotych zero groszy) z rachunku dochodów własnych Urzędu Zamówień Publicznych na rzecz Konsorcjum firm: CA Services S.A. (Lider Konsorcjum), Comarch S.A., ITTI Sp. z o.o. z siedzibą dla Lidera Konsorcjum: Kraków, Al. Jana Pawła II 41 G U z a s a d n i e n i e Zamawiający - Zakład Ubezpieczeń Społecznych z siedzibą w Warszawie wszczął postępowanie o udzielenie zamówienia publicznego prowadzone w trybie przetargu 2

3 nieograniczonego na Audyt Systemów Informatycznych Zakładu Ubezpieczeń Społecznych" (sprawa nr TZ/370/123/09). Ogłoszenie do przedmiotowego postępowania zostało zamieszczone w Dzienniku Urzędowym Unii Europejskiej nr 2009/S z dnia r. Pismem z dnia 25 lutego 2009 roku - Zamawiający wezwał Odwołującego - konsorcjum : CA Services S.A. (Lider konsorcjum) z siedzibą w Krakowie, Comarch S.A. z siedzibą w Krakowie oraz ITTI sp. z o.o. z siedzibą w Poznaniu na podstawie art. 26 ust. 3 Ustawy do złoŝenia dokumentów potwierdzających spełnienie warunków określonych w Rozdziale IV, podrozdział I ust. 2 pkt 1-3 Siwz, wskazując, iŝ ze złoŝonych dokumentów: a) w zakresie warunków określonych w Rozdziale IV, podrozdział I ust. 2 pkt 1 nie wynika, Ŝe przedmiotem wykazanych usług był audyt systemu informatycznego, b) w zakresie warunków określonych w Rozdziale IV, podrozdział I ust. 2 pkt 2 nie wynika, Ŝe przedmiotem wykazanych usług był audyt wdroŝenia systemu informatycznego, c) w zakresie warunków określonych w Rozdziale IV, podrozdział I ust. 2 pkt 3 nie wynika, Ŝe przedmiotem wykazanej usługi było doradztwo w zakresie wyboru systemu informatycznego, oraz złoŝony dokument nie stanowi dokumentu potwierdzającego naleŝyte wykonanie zamówienia. W odpowiedzi na wezwanie pismem z dnia 2 marca 2010 roku Konsorcjum wskazało, iŝ Ŝądanie Zamawiającego nie był uprawnione i nie znajdowało oparcia w przepisach ustawy i aktów wykonawczych oraz wezwało Zamawiającego do uniewaŝnienia czynności wezwania do uzupełnienia dokumentów. Z powyŝszych przyczyn Odwołujący wniósł równieŝ w dniu 8 marca 2010 r. do Zamawiającego protest. W swoim proteście Odwołujący zarzucił Zamawiającemu: - naruszenie przepisu art. 26 ust. 3 Ustawy, poprzez wezwanie Wykonawcy do uzupełnienia 3

4 wskazanych powyŝej dokumentów potwierdzających spełnienie postawionych warunków udziału w postępowaniu, pomimo iŝ treść załączonych do złoŝonego przez Wykonawcę wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu dokumentów potwierdzała naleŝyte wykonanie zamówień określonych w wykazie; - naruszenie art. 26 ust. 3 Ustawy w zw. z 1 ust. 2 pkt 2 Rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich moŝe Ŝądać zamawiający od wykonawcy oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane (Dz. U r. Nr 87 poz. 605 z późn. zm.) (dalej Rozporządzenie ), poprzez nie uznanie przez Zamawiającego złoŝonych przez Konsorcjum dokumentów za dokumenty potwierdzające naleŝyte wykonanie zamówień wskazanych w wykazie. W związku z powyŝszym Odwołujący wnosił o uniewaŝnienie czynności wezwania Wykonawcy do uzupełnienia wskazanych powyŝej dokumentów potwierdzających spełnienie postawionych warunków udziału w postępowaniu. Zdaniem Odwołującego Zamawiający bezpodstawnie zakwestionował przedłoŝone przez konsorcjum dokumenty potwierdzające naleŝyte wykonanie prac wskazanych w wykazie przedłoŝonym we wniosku o dopuszczenie do udziału w postępowaniu. Zamiast polegać na oświadczeniu Wykonawcy zawartym w wykazie, Zamawiający zaŝądał przedłoŝenia dokumentów szczegółowo określających w swojej treści w pełnym zakresie zamówienia wskazane w wykazie zamieszczonym we wniosku. Odnosząc się do postawionych przez Zamawiającego Ŝądań Konsorcjum stwierdziło, Ŝe zgodnie z przepisami Rozporządzenia ( 1 ust. 2 pkt 2) szczegółowe informacje na temat zamówienia winny być zawarte w wykazie zamówień, a więc nie musiały znajdować się w załączonych dokumentach potwierdzających naleŝyte wykonanie zamówienia (zamówień). Odwołujący nie zgodził się ze stwierdzeniem Zamawiającego, Ŝe załączone do wykazu listy referencyjne nie potwierdzały naleŝytego wykonania zamówień określonych co do zakresu w wykazie. Przedstawione Zamawiającemu wykazy zawierały poniŝsze postanowienia: - dla warunku określonego w Rozdziale IV, podrozdział I, ust. 2 pkt 1 przedstawiony został wykaz 3 dostaw (z czego dwie dostawy zostały przedstawione w części zastrzeŝonej oferty). Jak wynikało z opisów przedstawionych w wykazie dla kaŝdej z dostaw przewidziano, Ŝe Zamówienie było zrealizowane w ciągu ostatnich trzech lat przed dniem wszczęcia 4

5 przedmiotowego zamówienia, w instytucji o zasięgu ogólnokrajowym i dotyczyło audytu systemu informatycznego funkcjonującego w środowisku rozproszonych lokalizacji, o wartości przekraczającej 1 min zł (netto)", - dla warunku określonego w Rozdziale IV, podrozdział I, ust. 2 pkt 2 przedstawiony został wykaz jednego wdroŝenia dla Ministerstwa Finansów, dla którego przedstawiony został Analityczny system informacji podatkowej i konsolidacja finansów publicznych - SINDBAD (Sinbad2). Odwołujący informował, Ŝe zamówienie to było zrealizowane w ciągu ostatnich trzech lat przed dniem wszczęcia przedmiotowego zamówienia i obejmowało audyt wdroŝenia systemu informatycznego, o wartości zamówienia przekraczającej 200 tys. zł (netto)", - dla warunku określonego w Rozdziale IV, podrozdział I, ust. 2 pkt 3 przedstawiony został wykaz jednego wdroŝenia dla Głównego Urzędu Statystycznego, dla którego przedstawiona została Pomoc merytoryczna dla Beneficjenta - Głównego Urzędu Statystycznego oraz Centralnego Ośrodka Informatyki Statystycznej w przygotowaniu i realizacji projektu nr 90. System Informacyjny Statystyki Publicznej (SISP) w latach w ramach Programu Operacyjnego Innowacyjna Gospodarka. Odwołujący wyjaśnił, Ŝe zamówienie to było zrealizowane w ciągu ostatnich trzech lat przed dniem wszczęcia przedmiotowego zamówienia, i obejmowało zamówienie polegające na doradztwie w zakresie wyboru systemu informatycznego, o wartości zamówienia przekraczającej 200 tys. zł (netto)" co niewątpliwie odpowiadało zdaniem Odwołującego - warunkowi postawionemu w Siwz Rozdziale IV, podrozdział I, ust. 2 pkt 3. Jako niewłaściwe Odwołujący uznał Ŝądanie Zamawiającego, aby z treści dokumentów sporządzanych przez osoby trzecie (wcześniejszych inwestorów) wynikało coś więcej poza potwierdzeniem naleŝytego wykonania zamówienia (np. szczegółowy zakres prac). Informacje takie mogłyby wynikać jedynie z oświadczenia wykonawcy (sporządzonego przez niego wykazu). Wobec tego Zamawiający, zgodnie z przepisami powołanego na wstępie rozporządzenia, moŝe Ŝądać wykazu wykonanych usług oraz załączenia dokumentów potwierdzających, Ŝe te dostawy lub usługi zostały wykonane naleŝycie. Dalej Odwołujący wywodził, Ŝe przedstawienie Zamawiającemu referencji określających pełny zakres wykonanego zamówienia jako dokumentów potwierdzających naleŝyte wykonanie zamówień, moŝe nie być moŝliwe. Zamawiający nie moŝe domagać się od Wykonawcy przedłoŝenia szczegółowej informacji o wykonanym w przeszłości zleceniu. Taka 5

6 sytuacja stanowiłaby wielkie utrudnienie dla Wykonawcy, zwłaszcza, Ŝe wystawienie referencji mogłoby zająć wiele czasu, na byłych klientach nie ciąŝy obowiązek wystawiania takich dokumentów, a ponadto Wykonawca nie dysponuje skutecznymi środkami pozwalającymi mu uzyskać takie dokumenty wobec moŝliwej odmowy lub milczenia byłego klienta. Odwołujący podniósł, Ŝe przepisy obowiązującego prawa nie statuują wymagań formalnych, jakie powinny spełniać dokumenty potwierdzające naleŝyte wykonanie zamówienia (referencje), a wobec tego nie mogą one stanowić podstawy do uznania ich nieprawidłowości. Poza tym odwołujący zauwaŝył, Ŝe informacje o wartości, przedmiocie zamówienia, jak równieŝ datach jego wykonania, wykonawcy są zobowiązani podać w wykazie i stanowią oświadczenie wiedzy. Podsumowując, Odwołujący zwrócił uwagę, Ŝe Ŝądanie przedstawienia innych, aniŝeli złoŝone dokumentów potwierdzających naleŝyte wykonanie zamówienia naleŝało uznać za bezpodstawne, poniewaŝ przedłoŝone we wniosku dokumenty bezsprzecznie potwierdzały wykonanie zamówień wskazanych w wykazie wykonanych usług, a informacje nt. szczegółowego, pełnego zakresu zamówień zawarte były w oświadczeniach Wykonawcy. To oświadczenia Wykonawcy mogłyby ewentualnie podlegać uzupełnieniu, jeśli Zamawiający miałby w stosunku do nich zastrzeŝenia oparte na wymaganiach Ogłoszenia. W dniu r. Zamawiający przedmiotowy protest oddalił w całości. W swoim uzasadnieniu Zamawiający stwierdził, Ŝe usługa dla Fundacji Fundusz Współpracy nie była audytem systemu informatycznego, to samo dotyczyło usługi związanej z platformą bilingową realizowaną na rzecz zamawiającego wskazanego w utajnionej części oferty. Zdaniem Zamawiającego jedynie zamówienie zrealizowane dla instytucji wykazanej w utajnionej części oferty, ozn.l.p.2 spełniało wymagania określone w Siwz. Nadto Zamawiający uznał, Ŝe zrealizowana usługa dla Ministerstwa Finansów nie była audytem wdroŝenia systemu informatycznego. Zamawiający takŝe zauwaŝył, Ŝe usługa zrealizowana dla Głównego Urzędu Statystycznego, Centralnego Ośrodka Informatyki Statystycznej nie była doradztwem w 6

7 zakresie wyboru systemu informatycznego. Zamawiający stwierdził, Ŝe Odwołujący dostosował załączone wykazy wykonanych zamówień w części dotyczącej nazwy i zakresu zamówienia do zapisów Siwz tj. zacytował warunki udziału w postępowaniu, zamiast określić zakres zamówienia zgodnie z Siwz. Zamawiający wyjaśniał, iŝ nie wymagał w Siwz, a takŝe w wezwaniu do uzupełnienia dokumentów, aby dokumenty potwierdzające naleŝyte wykonanie zamówienia zawierały szczegółowy opis i zakres zamówienia, dokumenty te miały jedynie potwierdzać naleŝyte ich wykonanie. Jednak z treści tych dokumentów Zamawiający wywnioskował, Ŝe nie dotyczyły one Ŝądanego treścią Siwz przedmiotu zamówienia. Z tych powodów Zamawiający wezwał Odwołującego do uzupełnienia dokumentów o wykazy wykonanych naleŝycie zamówień o przedmiocie zamówienia zgodnym z Siwz, bowiem z treści tych załączonych wynikało, Ŝe nie były to odpowiednio: audyt systemu informatycznego, audyt wdroŝenia systemu informatycznego oraz doradztwo w zakresie wyboru systemu informatycznego. W dniu 26 marca 2010r. Odwołujący, nie zgadzając się z powyŝszym rozstrzygnięciem protestu, wniósł odwołanie do Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych, podtrzymując zarzuty i Ŝądanie jak w proteście. W dniu 30 marca 2010r. Zamawiający wykluczył Odwołującego z przedmiotowego postępowania i dokonał wyboru najkorzystniejszej oferty wykonawcy konkurencyjnego. Krajowa Izba Odwoławcza ustaliła i zwaŝyła, co następuje. W pierwszej kolejności skład orzekający Izby ustalił, Ŝe wobec wszczęcia postępowania o udzielenie zamówienia publicznego, którego dotyczy rozpoznawane przez Izbę odwołanie, przed dniem 29 stycznia 2010 r., tj. przed dniem wejścia w Ŝycie przepisów ustawy z dnia 2 grudnia 2009 r. o zmianie ustawy - Prawo zamówień publicznych oraz niektórych innych ustaw (Dz. U. Nr 223, poz. 1778), do rozpoznawania niniejszej sprawy odwoławczej mają zastosowanie przepisy ustawy Pzp, jak równieŝ rozporządzeń wydanych na postawie przepisów tej ustawy (rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów z dnia 2 października 2007 r. w sprawie regulaminu postępowania przy rozpoznawaniu odwołań (Dz. U. Nr 187, poz ze zm.) i rozporządzenie Prezesa Rady Ministrów z dnia 9 lipca 2007 r. w sprawie wysokości oraz sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 128, poz. 886 ze zm.)) w brzmieniu dotychczasowym - sprzed wejścia w Ŝycie wskazanych przepisów. 7

8 Na podstawie zebranego w sprawie materiału dowodowego, a w szczególności w oparciu o treść specyfikacji istotnych warunków zamówienia, treść oferty Odwołującego, wezwanie Zamawiającego z dnia r., l.dz /370/in-190/10, oraz na podstawie złoŝonych na rozprawie przez pełnomocników stron wyjaśnień, Izba postanowiła odwołanie uwzględnić. Izba uznała, iŝ w zakresie zarzutów podniesionych w proteście i odwołaniu Zamawiający naruszył przepisy art. 26 ust. 3 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 roku Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2007 roku Nr 223, poz ze zmianami) oraz 1 ust. 2 pkt 2 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich moŝe Ŝądać zamawiający od wykonawcy oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane (Dz. U. Nr 87, poz. 605 z późn. zm.). W pierwszej kolejności Izba przyjęła, iŝ Odwołujący zaskarŝając treść wezwania z dnia r. legitymował się interesem prawnym do wniesienia zarówno protestu, jak i odwołania w zakresie podniesionych zarzutów i Ŝądań. W ocenie Izby Odwołujący mógł pozostawać w słusznym przekonaniu, iŝ w wyniku naruszenia przez Zamawiającego powołanych na wstępie przepisów prawa jego interes moŝe doznać uszczerbku. Izba stwierdziła bowiem, Ŝe okoliczność nieprecyzyjnego wezwania do uzupełnienia dokumentów, które w efekcie w przypadku braku uzupełnienia dokumentów przez wykonawcę w związku z tym, Ŝe dokumenty przedłoŝone w ofercie są prawidłowe moŝe pozbawiać szans na uzyskanie przez tego wykonawcę zamówienia z uwagi na treść art. 24 ust. 2 pkt 4 ustawy Prawo zamówień publicznych. Czynność Zamawiającego wezwania do uzupełnienia dokumentów w trybie art. 26 ust. 3 wskazanej ustawy jest niewątpliwie czynnością podejmowaną w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego i jako taka moŝe podlegać zaskarŝeniu w trybie środków ochrony prawnej, jeśli zamawiający dokonuje jej w sposób naruszający wskazany przepis co ma lub moŝe mieć wpływ na sytuację wykonawcy związaną z moŝliwością uzyskania przez niego danego zamówienia. Izba ustaliła, iŝ Zamawiający zgodnie z treścią Siwz Ŝądał od wykonawców składających ofertę w Rozdziale IV Warunki udziału w postępowaniu, oferta oraz dokumenty wymagane od wykonawcy, w podrozdziale III pkt 7-9, wykazu wykonanych zamówień na potwierdzenie warunków określonych w Rozdziale IV podrozdziale I ust. 2 pkt 1-3 niniejszej 8

9 Siwz wraz z dokumentami potwierdzającymi, Ŝe zamówienia zostały wykonane naleŝycie. Wykaz ten powinien zawierać w szczególności: nazwy instytucji, dla których zrealizowane były zamówienia oraz nazwy, wartości i zakresy zamówień, a takŝe datę ich ukończenia (miesiąc i rok). Podobnie sformułował Zamawiający powyŝsze wymagania w rozdziale IV pkt. 1 ppkt. 7-9 załącznika nr 1 do Siwz. Odwołujący na stronach od 86 do 95 złoŝonej oferty złoŝył Ŝądane wykazy wykonanych zamówień wraz z dokumentami potwierdzającymi warunki opisane w Rozdziale IV podrozdziale I ust. 2 pkt 1 3 w postaci protokołów odbioru oraz świadectwo naleŝytego wykonania umowy. Dalszą część wykazu zamówień wraz z dokumentami potwierdzającymi, Ŝe zostały one wykonane naleŝycie Odwołujący zamieścił w zastrzeŝonej części oferty z uwagi na tajemnicę przedsiębiorstwa. Wszystkie te dokumenty według Izby nie dawały podstawy dla Zamawiającego do stwierdzenia, Ŝe są obarczone błędem, o którym mowa w art. 26 ust. 3 ustawy Prawo zamówień publicznych, w szczególności poprzez uznanie, Ŝe nie potwierdzają z całą stanowczością spełniania warunków udziału w postępowaniu. W tym stanie rzeczy wezwanie Odwołującego do uzupełnienia dokumentów w trybie przepisu art. 26 ust. 3 ustawy Pzp nie znajdowało uzasadnienia prawnego. Zgodnie bowiem z brzmieniem powyŝszego przepisu Zamawiający wzywa wykonawców, którzy w określonym terminie nie złoŝyli wymaganych przez zamawiającego oświadczeń lub dokumentów, o których mowa w art. 25 ust. 1, lub którzy nie złoŝyli pełnomocnictw, albo którzy złoŝyli wymagane przez zamawiającego oświadczenia i dokumenty, o których mowa w art. 25 ust. 1, zawierające błędy lub którzy złoŝyli wadliwe pełnomocnictwa, do ich złoŝenia w wyznaczonym terminie, chyba Ŝe mimo ich złoŝenia oferta wykonawcy podlega odrzuceniu albo konieczne byłoby uniewaŝnienie postępowania. ZłoŜone na wezwanie zamawiającego oświadczenia i dokumenty powinny potwierdzać spełnianie przez wykonawcę warunków udziału w postępowaniu oraz spełnianie przez oferowane dostawy, usługi lub roboty budowlane wymagań określonych przez zamawiającego, nie później niŝ w dniu, w którym upłynął termin składania wniosków o dopuszczenie do udziału w postępowaniu albo termin składania ofert. Z treści złoŝonej oferty nie wynika, iŝ brakuje w niej Ŝądanych przez Zamawiającego dokumentów, ani teŝ, Ŝe te dokumenty zawierają błędy. 9

10 Faktycznie określenia przedmiotu wykazywanych usług w dokumentach potwierdzających ich naleŝyte wykonanie, przedłoŝonych w ofercie Odwołującego mogłyby budzić wątpliwości, czy owe usługi obejmują zakres opisanego w Siwz sposobu oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu (np. czy obejmowały wymagany audyt). PowyŜsze wątpliwości jednak nie mogły stanowić samodzielnie podstawy do skierowania przez zamawiającego wezwania do uzupełniania dokumentów. Zamawiający, mając takie wątpliwości, o czym świadczą jego działania zmierzające do uzyskania potwierdzenia u podmiotów, na rzecz których wykazywane przez Odwołującego usługi były realizowane, powinien był skorzystać z procedury przewidzianej w art. 26 ust. 4 ustawy Prawo zamówień publicznych, tj. zwrócić się w tym zakresie z wezwaniem do złoŝenia wyjaśnień co do przedłoŝonych przez wykonawcę dokumentów. Skierowanie wezwania do uzupełniania dokumentów jest efektem kategorycznego i jednoznacznego stwierdzenia przez Zamawiającego, Ŝe w ofercie wykonawcy nie przedłoŝono w ogóle dokumentów potwierdzających spełnianie warunków udziału w postępowaniu, bądź przedstawione dokumenty nie potwierdzają spełniania tych warunków. Takiej wiedzy w oparciu o ofertę Odwołującego i dołączone do niej dokumenty Zamawiający nie miał, czemu zresztą nie dał wyrazu w treści skierowanego do Odwołującego wezwania. PowyŜsze uzasadnione jest tym bardziej, Ŝe wezwanie do uzupełniania dokumentów, kierowane na podstawie art. 26 ust. 3 ustawy Prawo zamówień publicznych jest jednokrotnym wezwaniem stosowanym przez Zamawiającego do wykonawcy w odniesieniu do konkretnego dokumentu, a brak uzupełnienia dokumentu w przypadku uznania, Ŝe dokumenty załączone do oferty są niewystarczające na potwierdzenie spełniania warunku udziału skutkuje wykluczeniem wykonawcy z postępowania. Jednocześnie teŝ Izba stwierdziła, Ŝe na podstawie treści wezwania Zamawiającego z dnia r. nie wiadomo, czy Zamawiający Ŝądał nowych dokumentów potwierdzających omawiane warunki udziału w postępowaniu, czy teŝ chciał uzupełnić te juŝ złoŝone z powodu uznania, Ŝe te przedłoŝone zawierają jakieś uchybienia formalne. Izba doszła do przekonania, Ŝe Zamawiający kierując wezwanie do Odwołującego powinien dołoŝyć większej staranności przy formułowaniu jego treści, w taki sposób by ten nie miał Ŝadnych wątpliwości co do intencji Zamawiającego. W przeciwnym razie oznaczałoby to, Ŝe wezwanie to mogło dotyczyć równieŝ innych dokumentów niŝ te wynikające z 1 ust. 2 pkt 2 rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 19 maja 2006 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich moŝe Ŝądać zamawiający od wykonawcy oraz form, w jakich te dokumenty mogą być składane (Dz. U. Nr 87, poz. 605 z późn. zm.). 10

11 Nadto naleŝy zwrócić uwagę, Ŝe to na Zamawiającym ciąŝy obowiązek weryfikacji w postępowaniu o udzielenie zamówienia publicznego, w sposób nie budzący wątpliwości, czy nie zachodzą okoliczności uzasadniające wykluczenie wykonawcy. Środkiem prawnym słuŝącym temu celowi bezpośrednio nie jest z pewnością instytucja wezwania wykonawcy do złoŝenia brakujących bądź błędnych oświadczeń, czy dokumentów. Z tego powodu, jeŝeli Zamawiający powziął wątpliwości co do zakresu obowiązywania wykonanych umów powinien te zakresy zbadać poprzez formułę wynikającą z art. 26 ust. 4 cyt. Ustawy Pzp. W takiej sytuacji Zamawiający wzywa takŝe, w wyznaczonym przez siebie terminie, do złoŝenia wyjaśnień dotyczących oświadczeń lub dokumentów, o których mowa w art. 25 ust. 1. JeŜeli te wyjaśnienia okazałby się niewystarczające Zamawiający moŝe dokonywać innych ustaleń faktyczno-prawnych, w tym niewykluczone jest w tym zakresie korzystanie z wiedzy ogólnej i powszechnie dostępnych informacji odnośnie realizacji określonych prac w ramach jawnych postępowań o udzielenie zamówienia publicznego. Po wyczerpaniu powyŝszego toku postępowania Zamawiający moŝe stwierdzić, Ŝe określony dokument i tym samym wykazana w nim realizacja określonego przedsięwzięcia wykazywanego przez wykonawcę w ramach wymaganego doświadczenia, nie potwierdza spełniania warunku udziału w postępowaniu. Wtedy dopiero Zamawiający moŝe wezwać wykonawcę do uzupełniania dokumentu w trybie art. 26 ust. 3, wskazując jednocześnie zakres takiego wezwania. Z powyŝszych względów Izba uznała równieŝ, iŝ zgłoszony przez Zamawiającego dowód z jednej z umów na realizację określonego zamówienia, wykazywanego przez odwołującego w ramach wypełnienia warunku udziału w postępowaniu nie miał znaczenia dla niniejszego rozstrzygnięcia Izby. Tym samym Izba stwierdziła, Ŝe Zamawiający dopuścił się naruszenia przepisów ustawy Prawo zamówień publicznych wskazanych w treści odwołania. Izba stwierdziła, Ŝe powyŝsze naruszenie powołanych wyŝej przepisów prawa mogło mieć istotny wpływ na wynik postępowania. 11

12 Z tych wszystkich powodów Izba, na zasadzie art. 191 ust. 1 a ustawy Prawo zamówień publicznych, orzekła jak w sentencji. O kosztach postępowania odwoławczego orzeczono na podstawie art. 191 ust. 6 i 7 ustawy Pzp, czyli stosownie do wyniku postępowania, uwzględniając koszty wynagrodzenia pełnomocnika Odwołującego w wysokości 3 600,00 zł, na podstawie faktury złoŝonej do akt sprawy, zgodnie z 4 ust. 1 pkt 2 lit. b rozporządzenia Prezesa Rady Ministrów z dnia 9 lipca 2007r. w sprawie wysokości oraz sposobu pobierania wpisu od odwołania oraz rodzajów kosztów w postępowaniu odwoławczym i sposobu ich rozliczania (Dz. U. Nr 128, poz. 886 ze zmianami). Stosownie do art. 194 i 195 ustawy z dnia 29 stycznia 2004 r. - Prawo zamówień publicznych (Dz. U. z 2007 r. Nr 223, poz z późn. zm.) na niniejszy wyrok w terminie 7 dni od dnia jego doręczenia - przysługuje skarga za pośrednictwem Prezesa Urzędu Zamówień Publicznych do Sądu Okręgowego w Warszawie. Przewodniczący: Członkowie: 12

13 13