ODPOWIEDZI NA PYTANIA DO SIWZ

Transkrypt

1 ODPOWIEDZI NA PYTANIA DO SIWZ, nr spr. G /11 str. 1 Opole, dnia 28 stycznia 2011r. L.dz. G /11 ODPOWIEDZI NA PYTANIA DO SIWZ Dotyczy: postępowania o udzielenie zamówienia publicznego prowadzonego w trybie przetargu nieograniczonego pn. Dostawa druków, ksiąg ewidencyjnych, okładek i kopert: G /11 W związku z otrzymaniem wniosku o wyjaśnienie treści SIWZ zgodnie z art. 38 ust. 1 i 2 ustawy Prawo zamówień publicznych Dz. U. Nr 19 poz. 177 z późn. zmianami) [dalej ustawa ] Zamawiający przekazuje treść zapytań wraz z wyjaśnieniami: PYTANIE 1: Na podstawie art pzp proszę o wyjaśnienie zapisów SIWZ - załącznik nr.4 do SIWZ -wzór umowy,.5 ust.3 dotyczącego wysokości kar umownych W przypadku zwłoki w wykonaniu przedmiotu umowy, w tym przekroczenia terminów dotyczących dostawy, reklamacji, naprawy, wymiany Wykonawca zobowiązany jest do zapłacenia kary umownej w wysokości 100,00zł za każdy dzień zwłoki. Kary umowne mogą być potrącane z bieżących należności Wykonawcy i nie zwalniają Wykonawcy z zapłaty kosztów, do których poniesienia zobowiązany jest Wykonawca na podstawie niniejszej umowy. W szczególności proszę o wyjaśnienie, w jaki sposób i na jakiej podstawie Zamawiający ustalił wysokość kary umownej, opisanej w.5 ust.3 na poziomie, 100,00zł za każdy dzień zwłoki. UZASADNIENIE Kary umowne są ustanawiane w celu umocowania odpowiedzialności dłużnika z tytułu niewykonania lub nienależytego wykonania zobowiązania umownego. Może nim być zarówno zamawiający, jak i wykonawca. Określa się je jako odpowiedzialność kontraktową/umowną, gdyż strony umowy umawiają się do ich stosowania i określają w umowie ich wysokość. W przypadku wykonawcy jest on zwykle zobowiązany do zapłaty kar umownych za opóźnienie w wykonaniu przedmiotu umowy w określonym w umowie terminie zakończenia, za opóźnienie w wykonaniu innych zobowiązań wynikających z umowy, dla których w umowie podane są terminy oraz za odstąpienie od umowy z przyczyn zależnych od wykonawcy. Stawki kar dla obu stron zwykle określa zamawiający. Ich wysokość winien on oszacować, biorąc pod uwagę spodziewane następstwa uchybienia objętego karą. Warto podkreślić również, iż w orzecznictwie powszechnie dopuszcza się miarkowanie kary umownej na podstawie porównania jej wartości z wartością szkody powstałej po stronie wierzyciela na skutek nienależytego wykonania zobowiązania. Zasady dotyczące kary umownej zawarte są w przepisach kodeksu cywilnego, W wyroku z 21 listopada 2007 r. (sygn. akt I CSK 270/07) Sąd Najwyższy stwierdził, że artykuł 144 Prawa zamówień publicznych nie wyłącza w żadnym wypadku regulacji kodeksu cywilnego o karze

2 ODPOWIEDZI NA PYTANIA DO SIWZ, nr spr. G /11 str. 2 umownej, w tym o jej miarkowaniu, Przepis ten gwarantuje, że zawarta z zastosowaniem trybu zamówień publicznych umowa nie będzie odbiegała od oferty, która została wybrana spośród innych z nią konkurujących. Natomiast miarkowanie kary umownej nie jest elementem procedury zawierania umowy, ale wiąże się z jej wykonaniem. Artykuł 144 prawa zamówień publicznych nie wyłącza zatem w żadnym wypadu regulacji kodeksu cywilnego o karze umownej, w tym o jej miarkowaniu. Zwykle stosowana wysokość kary w tego typu postępowaniach wynosi 0,1% wartości niezrealizowanej części dostawy cząstkowej za każdy dzień zwłoki lub zwłoki w naprawieniu jej wady. Wobec innego zapisu w projekcie umowy mówiącego o automatycznym potrącaniu naliczonych kar z zobowiązań Zamawiającego wobec Wykonawcy wnosimy, że wpływy z tak skonstruowanych zapisów odszkodowawczych mają w zamyśle Zamawiającego stanowić istotne źródło jego dochodu, nie zaś rzeczywiste zabezpieczenie interesów. Stanowiłby to ewenement kwalifikujący go jako chęć uzyskania rażąco niewspółmiernych korzyści w stosunku do poniesionej szkody, będący naruszeniem dobrych zasad handlowych stosowanych na rynku. Alternatywną możliwością interpretacji tych zapisów może być chęć faworyzowania dotychczasowego dostawcy, który posiada szczegółowa wiedzę na temat charakteru współpracy z Zamawiającym oraz - co istotniejsze - gotowe materiały (pliki komputerowe, matryce drukarskie itd.) i jako jedyny przynajmniej w początkowej fazie współpracy, gotów jest sprostać wymaganiom Zamawiającego. Jest to rażące naruszenie art. 7 pzp. Zwracamy uwagę na fakt, że przedmiot dostawy określony w specyfikacji asortymentowo-cenowej, nie stanowi ogólnie dostępnego materiału biurowego, znajdującego się na półkach hurtowni papierniczej, lecz bliżej nieokreślony w chwili obecnej produkt, w większości wg wzoru Zamawiającego. Dlatego też, zdaniem Wykonawcy, kary zostały ustalone na zbyt wysokim poziomie Biorąc pod uwagę powyższe wnosimy o ; - zmianę ww. zapisów umowy, w tym usunięcie zapisu o automatycznym potrącaniu kar przez Zamawiającego z należności w stosunku do Wykonawcy. W razie braku akceptacji dla ww. uwag, wnosimy o potraktowanie ich jako protestu do zapisów SIWZ wniesionego na etapie postępowania przetargowego Zamawiający ustalił kary umowne biorąc pod uwagę nie tylko jej funkcję kompensacyjną, ale również funkcję represyjną. Ustalona wysokość kary 100,00 zł za każdy dzień zwłoki stanowi zaledwie 0,05% wartości szacunkowej zamówienia z VAT. Zapłata kary umownej powinna być zdarzeniem wyjątkowym, a nie stałym elementem realizacji umowy. Powinna ona zabezpieczać Zamawiającego przed opóźnianiem dostaw, które mogą wpłynąć na zakłócenie ciągłości pracy jednostki. Ustalenie kary na poziomie proponowanym przez Pytającego skutkowałoby całkowitą utratą funkcji represyjnej, mobilizującej Wykonawcę do terminowego realizowania dostaw. Co więcej, zaproponowana konstrukcja, pozbawiająca Zamawiającego możliwości potrącania kar z bieżących należności uniemożliwiałaby wyegzekwowanie należnej kwoty z uwagi na wysokość mniejszą niż koszty egzekucji. Przytoczony przez Pytającego wyrok Sądu Najwyższego (sygn. akt I CSK 270/07) dotyczy miarkowania kary umownej, którą to czyni sąd badając każdy przypadek oddzielnie: Jednakże należy podkreślić, że czym innym jest zasądzenie kary umownej, a czym innym jej miarkowanie, które ma charakter wyjątkowy. W konsekwencji, na etapie decydowania o tym, czy kara umowna się należy, w ogóle nie jest istotna szkoda poniesiona przez wierzyciela i jej rozmiar. Zamawiający nie nadał karom umownym charakteru bezwzględnego, zapis 5 ust. 8 wyłącza odpowiedzialność Wykonawcy w sytuacjach losowych. Należy podkreślić, że termin dostawy 7 dni roboczych został ustalony w wyniku

3 ODPOWIEDZI NA PYTANIA DO SIWZ, nr spr. G /11 str. 3 przychylenia się do wniosku Pytającego o ustalenie takiego terminu. Tym bardziej zaskakujące jest przewidywanie przez Pytającego znacznych lub częstych opóźnień w dostawach, skoro zaproponował ten termin jako wystarczający i dający równe szanse wszystkim wykonawcom. Nie bez znaczenia jest również zapis 2 ust 2 projektu umowy przedłużający terminy o kolejne 7 dni dla wzorów nowych. Równie nieuzasadnione jest twierdzenie Pytającego, że przedmiot zamówienia jest to bliżej nieokreślony w chwili obecnej produkt, w większości wg wzoru Zamawiającego. Druki używane przez Zamawiającego są drukami powszechnie obowiązującymi wszystkie sądy i są opracowywane przez Ministerstwo Sprawiedliwości a nie przez Zamawiającego. Zamawiający przewidział w SIWZ udostępnienie wzorów obecnie wykorzystywanych druków (pkt SIWZ), a wiele z nich dostępnych jest w publikacjach ogólnie dostępnych i na stronie internetowej Ministerstwa Sprawiedliwości. Przygotowanie postępowania i dokonanie wyboru wykonawcy powinno zapewnić, że realizacja zamówienia będzie przebiegać bez zakłóceń, w szczególności gdy przedmiotem zamówienia są artykuły niezbędne Zamawiającemu do bieżącej działalności. Wykonawca ubiegający się o udzielenie zamówienia powinien spełniają warunki określone w Art. 22 ustawy, dotyczące: 1) posiadania uprawnień do wykonywania określonej działalności lub czynności, jeżeli przepisy prawa nakładają obowiązek ich posiadania; 2) posiadania wiedzy i doświadczenia; 3) dysponowania odpowiednim potencjałem technicznym oraz osobami zdolnymi do wykonania zamówienia; 4) sytuacji ekonomicznej i finansowej. Dlatego zarzucanie Zamawiającemu faworyzowania dostawcy, który posiada szczegółową wiedzę i gotowe matryce jest całkowicie chybione w świetle zapisów art. 22 ust. 1 pkt.2 i 3. Biorąc powyższe pod uwagę Zamawiający nie może przychylić się do wniosku Pytającego i nie dokonuje zmian w treści SIWZ. Odnosząc się do traktowania zapytania jako protestu Zamawiający informuje, że w obecnym stanie prawnym ustawa nie przewiduje środka ochrony prawnej w formie protestu i zgodnie z Art. 180 ust. 2 odwołanie przysługuje wyłącznie wobec czynności: 1) wyboru trybu negocjacji bez ogłoszenia, zamówienia z wolnej ręki lub zapytania o cenę; 2) opisu sposobu dokonywania oceny spełniania warunków udziału w postępowaniu; 3) wykluczenia odwołującego z postępowania o udzielenie zamówienia; 4) odrzucenia oferty odwołującego. Odwołanie wobec treści SIWZ wnosi się w terminie określonym w art. 182 ust. 2 pkt 2 ustawy tj. 5 dni od dnia zamieszczenia ogłoszenia w Biuletynie Zamówień Publicznych lub specyfikacji istotnych warunków zamówienia na stronie internetowej

4 ODPOWIEDZI NA PYTANIA DO SIWZ, nr spr. G /11 str. 4 PYTANIE 2: Na podstawie art.38.1 pzp proszę o wyjaśnienie zapisów: 1..5 ust.la - załącznik nr.4 do SIWZ wzór umowy Strony zgodnie ustalają, że w razie: a) nienależytego wykonania urnowy, w tym również niedotrzymania terminu dostawy i reklamacji przez Wykonawcę, Zamawiający ma prawo wypowiedzieć umowę w trybie natychmiastowym z winy Wykonawcy, informując o tym Wykonawcę na piśmie." prosimy o doprecyzowanie czy 1-krotne zdarzenie będzie skutkowało j/w czy też czynność ta jest określona przez inną (skończoną) ilość razy. Zapis 5 ust. 1 wzoru umowy daje Zamawiającemu prawo do wypowiedzenia umowy w przypadkach nienależytego wykonywania umowy. Podjęcie decyzji o wypowiedzeniu umowy musi nastąpić po analizie konkretnego przypadku naruszenia warunków umowy. Jeżeli opóźnienie dostawy było nieznaczne i zastosowanie kary umownej wyeliminuje dalsze niedotrzymywanie terminów umowy, a w szczególności złożone przez Wykonawcę wyjaśnienia wskazują na incydentalny charakter naruszenia terminów umownych Zamawiający nie będzie miał powodów do wypowiadania umowy. Należy zauważyć, że przygotowanie i przeprowadzenie postępowania o udzielenie zamówienia publicznego jest zadaniem znacznie angażującym czas i potencjał osobowy Zamawiającego, dlatego wypowiedzenie umowy nie jest korzystne dla Zamawiającego i nastąpić może w sytuacjach wyjątkowych, np. gdy wykonawca opóźnia się znacznie z terminem dostawy i termin ten ulega ciągłemu przedłużaniu, albo wykonawca dopuszcza się częstych przekroczeń terminów dostawy lub reklamacji artykułów wadliwych, co zakłóca bieżące funkcjonowanie jednostki. Z tego też powodu zastosowano zapisy o karach umownych. PYTANIE 3: Na podstawie art.38.1 pzp proszę o wyjaśnienie zapisów: 2. Akapit UWAGA" - załącznik nr. l A do SIWZ FORMULARZ CENOWY prosimy o informację czy i gdzie, istnieje oficjalny katalog urządzeń ewidencyjnych I druków używanych w Sądach Powszechnych zawierający treść i spełniający parametry techniczne zatwierdzone i opracowane przez Ministerstwo Sprawiedliwości" oraz gdzie i w jakiej formie Min. Fin. Publikuje wprowadzane zmiany istniejących wzorach druków i

5 ODPOWIEDZI NA PYTANIA DO SIWZ, nr spr. G /11 str. 5 urządzeń ewidencyjnych. Wzory formularzy dostępne są na stronie internetowej w publikacjach aktów prawnych oraz możliwe do uzyskania, zgodnie z zapisem SIWZ w siedzibie Zamawiającego. Otrzymanie wzoru druku powinno być również możliwe w sądzie rejonowym, najbliższym ze względu na siedzibę Pytającego.